文档介绍：第卷第期河北法学 V26No10
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刑法的辅助原则与谦抑原则的概念
王世洲
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原则的方向发展的。
义、宪法性根据、、动态和政策方面的特征。指出在我国刑法理论的
框架中,。降低起刑点”是在现代法治意义上讨论和运用辅助原则以及谦抑原则的前提。
关键词:辅助原则;谦抑原则;先法性意义;宪法性根据;起刑点
中围分类号: A文章编号:·
刑法的辅助原则,也称为辅助性原则。来自德文抑原则引起了很多的兴趣和使用。但是,实事求是地说,我
/这个词。在刑法中最早提出谦抑原则国刑法理论对这个概念的研究还有待深入。本文讨论的概
这个说法的,是日本刑法理论。在当代日本刑法理论中,日念,不仅对于支持笔者提出的“降低起刑点才是改革我国刑
本学者经常在补充性后面加注这个德文词,或者直接把德事法律制度以及法律制度的正确方向”的主张是有意义
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有影响的学者,例如平野龙一已经认为,“刑法的谦抑性就应有的作用。
是刑法的补充性竹【¨。因此,在笔者翻译鹿谭ㄑё苈一、辅助原则与谦抑原则的先法性意义
谝痪时,曾经根据日本学者的说明指出: 先法意义是指法律意义之前的意义。法学和法律中的
Subsidiaritatsprinzip许多概念。在形成自己特定的法律意义之前,在社会和人的
2生活中可能早就存在了。有些学者甚至就是直接在先法意
些与德国的辅助原则不同的含义,但是,从日本谦抑原则在义上使用法律概念的,例如,我国刑法学家甘雨沛曾经指
内容上的发展看,尤其是在第二次世界大战之后的发展中, 出:“谦抑就是意味着缩减或压缩”⋯。在把这种概念发展
人们也可以清楚地看到谦抑原则朝着辅助原则发展的方成法律概念的过程中,分析和了解一个概念在其先法意义
向。因此,把这两个概念放在一起讨论与研究,并且以辅助上的含义,对于这个概念在法律意义上的发展,会有特殊的
原则为主进行探讨,对于问题的说明是恰当的①。帮助价值。
在当前中国刑法理论的发展中,刑法的辅助原则和谦从历史发展看,辅助原则最早并不是在刑法理论中提
收稿日期:—·
ilIl(1953-)
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出来的,而是作为社会秩序的一项管辖规则产生的。这个在谦抑原则方面,“谦抑”本来的意思首先指的是一种
原则的思想和实践,甚至可以追溯到公元前的政治思想和对人的态度。日本现代标准的语文解释认为:谦抑是指“看
社会实践之中去。古代罗马法中“执政官渤品ü不问到比自己身份低微的人,注意不做出过分的言行举止州.
(“以谦逊的态度控制自己的情感叫,等等。当然,通过对日
(<}语中“谦抑”这个词的语言学渊源进行考察,还可以更清楚
储说右下和儒家大学者孔子的“君君、臣臣、父父、子子” I
论语·颜渊十一的思想,以及中国古代实行的“分封制”然更多地是指向个人的性格品质或处事态度,然而,人们会
和“郡县制”的实践,都可以说在从各自的历史背景上体现很容易地同意,这是指个人对他人的态度,尤其是有着较高
了这个原则