文档介绍：第十四章 外国公司的分支机构
【导语】
在公司法上,外国公司所涉及的问题主要有二:其一,东道国是否赋予外国公司以一定的法律地位,承认其具有与东道国公司相应的主体资格;其二,是否允许外国公司在东道国开展营业,外国公司在东道国开展营业需要办理何种程序以及对其营业采取何种监督管理措施。对于第一方面的问题,一般均承认外国公司在东道国也具有主体资格,仅在个别权利能力方面依特别法加以必要的限制。第二方面的问题实际上属于外国公司在东道国进行营业性活动的问题,各国或者地区多在其公司法中明确加以规定,我国《公司法》以专章对“外国公司的分支机构”的有关法律问题作了规定,作为外国公司在中国进行营业性活动的具体规则。
本章从外国公司的法律概念入手,介绍了外国公司分支机构的
法律地位、性质、权利和义务、设立和撤销等,以便使学生对外国
公司分支机构的相关制度有全面的了解。
本章的学习重点主要在于掌握外国公司国籍的确定和外国公司分支机构的法律地位。本章的学习难点在于理解外国公司分支机构的法律性质。通过本章学习,应对上述学习重点熟练掌握,并能结合具体的理论和实践问题加以分析和运用;对上述学习难点有一定的理解和思考;对于其他问题,应有一般的了解。
第一节外国公司分支机构概述
一、外国公司的概念
(一)外国公司国籍的确定
外国公司是相对于本国公司而言的,两者的区别主要在于公司的国籍不同。对于公司国籍的确定,各国或地区公司立法的做法不尽相同,理论上也有不同的学说,主要主张可概括如下:
即以公司的注册登记地所在的国家来确定公司的地,才能取得法律地位,因此,公司就应具有登记地国家的国籍。
即公司是依据何国法律成立的,就认定其属于该国的公司,对于该公司事实上的经营场所或主要办事机构是否设在该国在所不问。
即以能够控制该公司的股东的国籍来确定公司的国籍,凡能够控制该公司的股东的国籍是外国人的即为外国公司,反之则为本国公司。这一学说认为,公司是由股东建立起来的组织,因而公司不能离开其股东而独立,只能与其设立人股东同一国籍。
即以公司住所所在的国家来确定公司的国籍,凡法定住所设在国外的公司是外国公司,反之则为本国公司。
上述四种主张中,以设立准据法主义为通说,而且这也是目前各国或地区最通行的做法。当然,不少国家或地区在确定公司国籍时,并不单纯采用一项标准,而是多采用复合标准。我国《公司法》第192条规定:“本法所称外国公司是指依照外国法律在中国境外设立的公司。”依该规定,凡是依照外国法律在中国境外设立的公司,不论其股东具有何国国籍、资金来源如何,都是外国公司,反之,均为中国公司。由此可见,我国公司法对外国公司的确定采设立准据法主义兼设立行为地主义的双重标准。
(二)外国公司的法律特征
我国公司法所规范的外国公司分支机构中的“外国公司”,具有下列特征:
。外国公司是指依照外国公司法规定的条件、程序、责任形式、经营范围和经营方式,在外国组建、注册的公司。由于我国在香港、澳门地区实行特别行政区特有的法律制度,台湾地区尚未实现统一,故而在以上三个地区依当地“公司法”设立的公司,在管理上也视同为外国公司。
。依我国《公司法》所采用的有关公司国籍的判定原则,只要外国公司具有与其设立时所依据的法律及注册地国相同的国籍,即具有外国国籍。
。我国《公司法》所规范的外国公司必须符合两个条件:(1)该外国公司须在中国设立代表该外国公司的分支经营机构;(2)该分支经营机构不具有法人资格。
(三)外国公司的承认
主权国家的立法及其效力范围原则上仅及于本国领域。如果外国公司不到本国境内进行生产经营活动,而仅与本国发生诸如贸易、通讯等契约关系,除了另有约定外,本国法律对该外国公司原则上不具有约束力。因此,作为依外成立的外国公司,关于其成立的有效或无效、能力和法律地位、公司的组织机构以及财务会计制度等,均应适用其所在国法。但如果一个外国公司要在东道国境内从事生产经营活动,那就必须确定其国籍及适用何国的法律,并决定是否对其作为法律上的权利义务主体予以承认,如果不承认,该外国公司即不得在东道国境内营业。这在公司法上称为外国公司的承认,又称外国公司的确认、许可、认可或者认许。
二、外国公司分支机构的概念和法律特征
(一)概念
外国公司的分支机构,是指外国公司依东道国法律在东道国境内设立的从事生产经营活动的场所或者办事机构,实际上是该外国公司在其本国之外的国家设立的分公司。
我国公司法和世界多数国家或地区的公司法一