文档介绍：浅谈成文法局限性
[摘要]增强司法能力,提高司法水平是当前法院工作的一个中心议题。中国是一个典型的成文法国家,审判主要依据成文法进行,成文法虽然有着巨大的优越性,但同时也存在着与生俱来的局限性,且在我国现阶段表现得较为突出,严重困扰着立法和司法。因此对成文法局限性的认识与克服对提高司法能力有着十分重要的意义。本文试图立足于中国现实,着眼于中国古代和
世界范围,从理论和实务的角度对成文法的局限性进行分析,并对克服手段及中国目前疱应注意的几个突出问题进行筒研究,以期能给对新时期全树面构建和谐社会有重要作用的司法能力建设有所裨益。醐[关键词]成文法局限性认戍识与克服
成文法(wri艉ttenlaw)也称制定疬法,是由一定的国家机关以桷国家的名义,依照特定程序匦创制的,以文字的条文作为栩其表现形式的法律的总称,恶它的文本通常被称为法典。鼠成文法的出现与繁荣是历史的必然和进步。我国从春秋傥战国时制定公布成文法以来檠至今,一直是一个成文法国羝家。世界上在欧、美、亚、崖非洲及一些特定的地区,采嗾取成文法制度的大陆法系国家很多,即使在采取不成文搂法(unwrittenlaw)制度的英美法系国家掘中,成文法也占相当大的比搦例。成文法以其明确具体、柁稳定(严格的修改废止程序殇)、较好的预防作用、有利
缆于社会的安全自由及改革等千优越性在法制史上独树一帜殿,然而世上没有十全十美的嫱事物,成文法从诞生时起就佤带着巨大的阴影——局限性涟如影随形地伴随着它,困扰菅着制定和适用它的国家和人雇们。这是一个永恒而沉重的禺历史规律和现象,在大力加硅强司法能力建设的今天,更龅应该引起我们的高度重视。
一、对成文法局限性的认识氢与克服是中国古代
法制史跟上的一个沉重话题
(一)E理性而正确地认识“制律—补律—代律—破律”的周期拒律。
中国历史上的特别是︽大一统的封建王朝,几乎都愉在建国之初由皇帝亲自主持,倾举国律学才俊之力、汇甫集历代律典之精华、精雕细琢制定出一部精致完备的法耒典作为“祖宗成法”,让后代信守,且不容做任何修改尘。从《法经》肇始,到《秦恳律》、《汉律》、《唐律疏爨议》、《宋刑统》、《大明律》、《大清律》等的制定驹都是如此。《宋刑统》是开腧国皇帝赵匡胤首肯的宋代第瞅一部法典,历代君主都不敢违轻易改变;《大明律》定本溪后,朱元璋命令子孙嗣君不冒得更改,“群臣有稍议更改,,即坐以变乱祖制之罪”。融(1)然而,这种超刚性的“完美”法典,适用不长时间,后世皇帝就冒着“不孝敕”的指责,先是“以敕(例Ч)补律”、“律敕(例)并机行”、随后“以敕(例)代
蔸律”、最后干脆“以敕(例咖)破律”了,基本上形成了嗲周期性的规律,(2)成为中国法制史上的一个奇特现ネ象。
对这种现象,几乎所犬有现行的中国法制史教科书责都持批判态度,认为是“造成了混乱,破坏了法制,产淆生了恶劣后果”。孰不知这这是由成文法的固有局限性造绿成的,是不得已而为之的权损宜之计,是没有办法的办法酢,有其必然性和正确性。因猹为从开国之初到王朝的中后哪期,少则几十年,多则成百讧年,法典适用的政治经济条列件已发生了很多变化,“祖宗成法”已不能解决当时的坐新情况,然“定律不可改”貔,虽经过如“成祖诏法司问囚,一依《大明律》拟议,毋妄引榜文条例为深文……饿成化元年又令谳囚一依正律颏,尽革所有条例”(3)的墉痛苦挣扎,但最后都不得不饬走“破律”的历史老路,特痪别是在不得不变法的特殊时炊期,“破律”更是必然——北宋编敕142种,其中神琏宗时期64种,约占总数的w一半,敕条之多、规模之大汾,远超历代,盖因神宗时期绸面对严重的政治经济危机,捺不得不任用王安石变法。敕蛞、例因其针对性强、灵活、楹便捷的特点,能迅速适应大春量新的复杂情况,不失为有俟效的办法,故历代都用之不讳疲。对此我们应该有一个理酢性而正确地认识。
(二)佛中国古代对成文法局限性的衙认识。
古人并不比今人愚猝笨,先贤对成文法的局限性垛早有认识,如《吕氏春秋》
囫中就有精辟论述,(4)为痿了说明这个道理,还创造了“刻舟求剑”等成语,批评阐“以死守法”,提倡“因时貊变法”;韩非的“法与时转肟则治”等都是至理名言。统治者对此也有认识,如宋神闾宗从改革角度出发,宣布“浙律不足以周事情,凡律所不垒载者,一断以敕……而律恒ぉ存于敕之外。”
(三)中ク国古代克服成文法局限性的畔成功经验与历史教训。
。中国莘历代的法律形式从来都不是枸单一的“律”,而是多种形撮式并存,形成了一个严密的毵法网体系。如秦朝的令、制З、诏、程、课、式、廷行事庠,汉朝的令、科、比,唐朝镧的令、格、式、敕、典、例忻,宋朝的敕、令、格、式、畛断例、指挥、申明、看详,酝明朝的令、诰、例、诏等,彻都是对基本成文法“律”