文档介绍：公司董事表见代表制度之我见
摘要]本文从公司角度阐述了表见代表制度的成因及其意义,分析了该制度的适用范围,并运用经济分析的方法,重点分析了公司章程公示力的规定同公司董事表见代表制度之间的冲突问题,认为后者应优于前者适用,同时ssbbww. com认为公司章程不应就公司的经营范围作出规定。最后,分析指明了公司董事表见代表的构成要件
[ 关键词]越权行为,表见代表,章程公示力,交易费用,交换,冲突
在持法人拟制说的国家,董事行为被认为是公司的行为;而在持法人实在说的国家,董事行为则被认为是代表公司的行为。我国采用的是法人实在说,认为法定代表人的行为在性质上是代表行为。
代表同代理是一对相近的概念。前者是种一元构建,代表人和被代表人是从属关系;后者是种二元构建,代表人和被代表人是两个独立的民事主体,其具体区别如下:
(1)在代表行为实施之际,代表人权作为dddtt被代表人的机关, 他自己的人格被代表人吸收。与此不同,在代理行为实施中,代理人并不作为dddtt被代理人的机关,而要表现自己独立的法律人格。
(2)代表行为被法律视为被代表人的行为, 而代理行为则仍属代理人自己的行为,只不过它的法律效果归属于被代理人而已。
(3)代表行为可实施的范围,不以民事法律行为为限, 还包括www .ddd tt. com事实行为和侵权行为;而代理行为所可以围,却以民事法律行为为限。[1]
表见代表制度是外观主义引入代表制度中的结果。所谓外观主义是指当“外观与实体互不相符时,保护依赖其外观的行为,从而保护交易安全的法律手段。”[2]表见代表是指“在代表人制度中, 某法人工作人员事实上并无代表法人实施某种行为的代表权,但若法人赋予或默认其使用具有可能合理信赖其具有该代表权的名称,则法人对其行为应对产生此信赖的第三人承担责任。”[3 ]由此定义不难看出,表见代表制度同越权行为有着密切的关系。由于. com越权行为的命运同公司的命运又有紧密联系,所以8ttt8本文从公司的角度对表见代表制度作一探讨。
一、公司董事表见代表制度的成因及其意义
所谓越权行为可以狭义两种理解。狭义的越权行为是指超越公司的目的条款的行为;广义的越权行为还包括www .ddd tt. com未经授权的行为,是指属于公司权限范围之内,但却超越公司代理人权限范围之外的行为。[4](注):在英美公司法中,董事被认为是公司的代理人。对于越权行为,各国曾经普遍接受越权无效原则,即认为代表人的代表行为对公司自始绝对无效。但目前这一原则几乎被废弃。这主要表现在dd dtt. com如下两方面,并不认为越权行为绝对无效,而是8ttt8使其处于效力待定状态www .ddd Tt. com。具体来讲就是,“如果8 tt 越权董事在实施越权代表行为时,第三人因重大过失本应知道该董事无代表权而未知晓,或者知该董事无代表权而仍然交易,则成立无权代表”。而无权代表的法律后果不应简单地认定为绝对无效,宜认定为效力待定,这样能更好地保护各方当事人的利益。[5]更为重要
见代表制度的创设。表见代表制度根植于越权行为,是对越权无效原则的一种反思和修正。该制度目前已在各国的公司立法中,无论是大陆法系还是英美法系均得以确立。越权无效原则的初衷主要在于角度出发保护股东的利益,因为8 Tt t 8. com股东