文档介绍：2012 年 4 月学术交流 Apr. ,2012
总第 217 期第 4 期 Academic Exchange Serial No. 217 No. 4
投资者保护视角下上市公司治理法律机制的问题与建议
张倩
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浙江万里学院法学院浙江宁波 315100
[摘要]资本市场的发展不仅要求金融法能够从宏观上控制和调节金融市场的运行,而且还
要求公司法能够从企业内部治理结构的微观层面来防范和杜绝金融风险的产生与累积。现行的
金融监管法规客观上能够维持资本市场的有效运行,但是,尚无法从全面保护投资者利益的层面
促进资本市场发挥优化资源配置的作用。同时,公司法律制度中以董事会为核心的现代公司治理
结构在上市公司中并未真正建立,由于股东权益缺乏制度性保护,内部人控制模式在上市公司中
仍然占据主导地位。完善上市公司的治理结构,不仅需要在金融监管层面推进治理手段和治理措
施的市场化和法治化,还有必要进一步改革上市公司的董事会组成方式,约束控股股东的行为,强
化公众投资者在独立董事和外部董事选任中的权利。
[关键词]公司治理投资者保护金融监管
[中图分类号]D923. 991 [文献标识码]A [文章编号]1000 - 8284 2012 04 - 0078 - 04
一、上市公司治理的现实意义及法律依据
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2008 年金融危机以来中国经济面临着重大的调整压力其中一个值得关注的要点就是大型公司
的经济和社会影响正在世界范围内扩张,公司早已超出了私人活动的范畴,其社会性日益增强,公司行
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为对社会利益的影响日益增长。但是法律制度却并未作出相应调整或者尚不能适应企业社会化的调
整需要,这就可能导致公司管理者出现预期风险与收益不对称,当公司管理者预期到其作出的决策风险
可以利用契约或制度缺陷转嫁给其他利益相关者时,他们就会倾向于冒更大的风险来获取自身利益,从
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而导致公司风险不断形成和累积并最终把个别公司的风险转嫁为社会和金融系统的风险。
大型公司,尤其是公众上市公司,它们不仅在经济活动中,也在社会生活乃至政治生态中发挥着越
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来越重要的作用。对此斯蒂格利茨指出“问题不在于我们是否需要公司而在于这些公司应该受到
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何种法律框架的约束”。事实上学者们也早已注意到了对公司行为的规范问题并提出了公司治理
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的理论。但是在不同的社会制度环境以及经济生态结构中公司治理面临着不同的侧重点和问题并
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且公司治理是一个持续性的话题需要根据社会经济的发展以及公司组织形式的演变不断进行深化。
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一般而言上市公司治理的强制性规范主要来自公司法和金融法两个方面。公司法律制度构成了对投
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资人、经理人、员工以及其他利益相关者最基本的权利义务框架同时也为公司治理奠定了最基本的组
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织规则而金融法律制度则从资本市场监管的层面对上市公司的运营提供了行为规范。从我国来看一
个较为怪异的现象就是,在正式法律制度的激励和约束手段都还不够完善甚或是匮乏的情况下,上市公
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司和资本市场的规模都在急速扩张。因此有必要对这种现象作出正确的分析和解释更需要根据未来
的经济调整需要探讨如何完善上市公司治理的正式法