文档介绍：黑龙江大学
硕士学位论文
我国刑法第十三条但书研究
姓名:郎士超
申请学位级别:硕士
专业:刑法学
指导教师:董玉庭
20090430
中文摘要我国刑法第�条但书在司法中适用混乱、标准失衡,从而有些学者主张不要适用�条但书,但本文认为不加以适用则必将牺牲许多个案的正义。笔者通过探讨�条但书的法哲学基础,但书在我国现行刑法中所应具有的价值,比较分析但书与大陆法系刑法出罪理论的异同,初步了但书在我国司法实践中应采取何种方式出罪,使但书的适用规范化。笔者认为但书不仅具有立法上的价值,而且在司法中应采取积极态度,通过对�条但书在我国刑法犯罪论中进行体系性的定位,即在我国传统犯罪构成理论之后加以适用,当一般正义与个案正义相冲突时,司法应优先保护个案正义,根据但书的规定对具体立法加以救济,使存在特殊事由或理由的行为免遭其泱。关键词:但书;价值;出罪;司法适用
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绪论但是情节显著轻微危害不大的,不认为是犯罪’’——是我国刑法第�条犯罪概念“一切危害国家主权、领土完整和安全,分裂国家、颠覆人民民主专政的政权和推翻社会主义制度,破坏社会秩序和经济秩序,侵犯国有财产或者劳动群众集体所有的财产,侵犯公民私人所有的财产,侵犯公民的人身权利、民主权利和其他权利,以及其他危害社会的行为,依照法律应当受刑罚处罚的,都是犯罪,的内容。我国现行刑法第�条但书�韵录虺频��在��年的刑法典中就作为犯罪概念的一个组成部分。由于当时我国刑事立法不很完善,加之��年刑法中规定了类推制度,但书的立法规定,在我国刑法史上可以说起过举足轻重的作用,使大量的显著轻微的危害行为处于犯罪圈之外,某种程度上作为��年刑法规定“惩办与宽大”相结合中“宽大�男淌抡�叩囊桓鲎槌刹糠帧5�撬孀���年新刑法典的制定,罪刑法定原则的确立,我国刑事立法已经比较完善,而且刑法典不断地在修正,司法解释也在不断地使刑法越来越精细,有些学者认为但书的价值很小了,而且这样的立法规定有违罪刑法定的嫌疑;与此同时,俄罗斯的刑法理论没有长足突破,而大陆法系刑法理论不断丰富、完善,尤其是在犯罪论上的体系架构与我国的犯罪构成比较,我国的犯罪构成理论暴露出相应的缺陷,而主张接受他们的理论,正是在这种背景下,笔者探讨现行刑法中的但书在我国的刑法中,在司法实践中有何作用,但书作为犯罪概念的出罪式保障在我国的犯罪论的体系架构上应处在何种位置。考夫曼在《法律哲学》一书中的观点“宽容原则�欠�墒导�硇杂虢烫醴�学相互妥协的结果,即“实践上的宽容’’,对阐释我国刑事立法第�但书立法规定的合理性提供了法哲学上的支持。博登海默《法理学》一书中对于法治与人治的矛盾的论述,制定法本身不可克服的缺陷,在任何时候不能制定适用于任何情况的的一般规定,即法律的一般规定与个案不可避免的存在冲突。储槐植、宗建文的《刑法机制》一书中在我国刑事立法上的采取定性与定量相结合的立法方式
也是我国传统哲学“中庸�枷氲奶逑帧?死退埂ぢ蘅诵猎凇兜鹿�谭ㄑё苈邸�一书中写到“在同犯罪进行预防性斗争与宽容的保护自由之间所发生的紧张关系相对立的看法,在这个时代已经过时了��参5�榈乃痉ㄊ视锰峁┝死砺凵系闹�持。�熬┱�ㄑг盒谭ń萄惺冶嗟摹锻夤�谭ㄗ柿涎芯俊芬皇橹邢晗傅慕樯芰朔�罪概念但书在前苏联刑事立法重视如何发展起来的,是形式与实质二元犯罪概念的必然产物。高明暄、赵秉志编的《中载了我国刑法犯罪概念但书发展的过程。张军、姜伟、郎胜、陈兴良的