文档介绍：法律推理-论文
发布: 2006-12-02 02:56 | 作者: 佚名| 来源: 西政在线| 查看: 14次
法律推理(1)
法律推理是法学家和法律工作者在各自的工作中经常运用的一种思维方式,是实行法律,特别是司法机关适用法律过程中的一个重要活动。但在我国法学理论界却很少研究这一问题。本章试图结合我国法制实践从理论上对法律推理的若干问题,特别是它在法律适用过程中的作用,加以阐述。
一、法律推理的涵义及其在法律适用中的作用
推理通常是指人们逻辑思维的一种活动,即从一个或几个已知的判断(前提)得出另一个未知的判断(结论)。这种思维活动在法律领域中的运用就泛称法律推理(Legal reasoning),它“大体上是对法律命题运用一般逻辑推理的过程。”(2)
在西方国家法学中,由于法律发展的不同历史背景,对法律推理进行研究的对象也有所不同。“普通法法系(英美法系)国家在关于法律推理的著作集中在法官上,他们已发表的判决意见含有大量推理,而在民法法系(大陆法系)国家中,则更多地集中在法学家的著作上,因为他们的作品,即‘学理’,被认为是‘什么是法律’的重要证明,同时也因为法院判决在推理方面太不周详。”(3)但我们研究法律推理的对象不应仅限于法官判决或法学著作。法律推理在法律领域中是广泛运用的,从立法、执法、司法、对法律实施的监督以至一般公民的法律意识中,都有法律推理的活动。一个明确的例证是刑事案件的侦查活动,侦查员往往要从某种现象(前提)推论出结果。例如,从犯罪现场是否留有痕迹来推论罪犯是初犯或累犯,从一件衣服的外形上来推论这一衣服主人的精神状态,等等。这种思维活动就是推理。所以,侦探小说又被称为“推理小说”。
有的法理学家更主张,研究法律推理的对象不应限于法官的推理,还应包括研究公民的推理。因为“法律在法院外的作用就像在法院内的作用同样繁多和重要”;“法律是供普通的男男女女之用的,它被认为是他们对怎样生活而进行推理的某种结构。”(4)
虽然法律推理的范围很广泛,但我们也应承认,在法律执行和适用,特别是法官对具体案件作出判决或裁决的过程中,法律推理占有显著地位。适用法律的一个基本要求是我国刑事诉讼法、民事诉讼法中所规定的“以事实为根据,以法律为准绳”。事实和法律就是法律推理的两个已知的判断(前提),法官必须根据这两个前提才能作出判决或裁决(结论)。适用法律要求“在法律面前人人平等”,也就是同样的前提应该有同样的结论,这正是法律推理的基本公式。
为了正确地适用法律,必须先确定案件事实,即对有关案件真实情况的一切证据要查证属实,简单地说,就是事实和证据。同时又必须确定适用于该案件事实的有关法律规定。然后,从已查证属实的事实和已确定的法律规定出发推论出判决或裁决。这里应注意的是,适用法律推理的过程决不是像2 2=4这样简单的算术。就像一般推理一样,法律推理是一种理性的、严密的思维活动,特别在特定情况下,例如法律没有明文规定或遇到疑难案件,这种推理活动就可能更为复杂
。总之,法律推理在法律适用过程中是一个必不可少的组成部分,没有法律推理,就没有法律适用。
二、形式推理(分析推理)的主要形式
在法律适用过程中通常使用的,以及在法学著作中通常讨论的法律推理,一般是形式逻辑的推理,即不是对思维实质内容而仅对思维形式的推理。在