文档介绍：公司必须依法定的流程设立。一般而言,有限责任公司设立的程序较为简单,而股份有限公司设立的程序相对复杂;发起设立的程序比较简单,而募集设立的程序较为复杂。各国公司法对公司设立程序的规定虽然不尽一致,但对以下程序的规定基本相同。
一、订立发起人协议
发起人协议是在公司设立过程中,由发起人订立的关于公司设立事项的协议。发起人协议的作用在于确定所设公司的基本性质和结构,明确发起人之间的关系。公司设立中发起人通常都会订立此种协议,但国外公司法对发起人协议都未作明确规定。在性质上,一般认为发起人协议属于合伙契约。如果公司设立成功,该协议履行完毕,因设立行为所生的权利义务由公司承担;如果设立不成,因设立行为对外所负债务,则应当依照发起人协议由发起人对第三人承担连带责任。
我国公司法对有限责任公司的设立程序未规定订立发起人协议,但在股份有限公司的设立程序中明确规定了发起人应订立发起人协议,即《公司法》第80条规定:股份有限公司发起人承担公司的筹办事务。发起人应当签订发起人协议,明确各自在公司设立过程中的权利和义务。但在公司实务中,有限责任公司的设立程序一般是有订立发起人协议这一步骤的。因为有限责任公司的发起人首先要对拟设立的公司的规模、营业环境、盈利能力等事项进行可行性调查研究、分析和预测,在此基础上准备参与设立该有限责任公司的人员签订设立协议,以明确各当事人在设立过程中的权利和义务。
二、制定公司章程
公司章程是公司经营活动的准则,制定公司章程是任何国家设立公司的必经程序。公司章程应由全体股东签字订立,其直接体现了股东之间的权利和义务。有的国家还要求章程必须经过公证手续才能生效,如德国、韩国等。公司章程必须记载法定的绝对必要记载事项,、社会公共利益的前提下,记载一些发起人协商致的事项,无限公司和有限责任公司的章程一经发起人签署即发生法律效力,股份有限公司和股份两合公司的章程须经创立大会决议通过始生效力。
我国《公司法》第11条规定:设立公司必须依法制定公司章程。公司章程对公司、股东、董事、监事、高级管理人员具有约束力。根据《公司法》第25条规定,有限责任公司的章程应当载明下列事项:公司名称和住所;公司经营范围;公司注册资本;股东的姓名或者名称;股东的出资方式、出资额和出资时间;公司的机构及其产生办法、职权、议事规则;公司法定代表人;股东会会议认为需要规定的其他事项。股东应当在公司章程上签名、盖章。但国有独资公司章程应由国有资产监督管理机构制定,或者由董事会制定报国有资产监督管理机构批准。
关于股份有限公司章程的制定,在发起设立方式和募集设立方式中有所区别:采取发起设立方式的,由全体发起人共同制定即可。此时股份有限公司的章程是全体发起人在协商一致的基础上共同制定的,是全体发起人共同意志的体现。表现在形式上,公司章程由全体发起人签名。采取募集设立方式的,则先由发起人在协商一致的基础上共同制定公司章程。只有在公司募集的股款缴足后30日内举行的创立大会通过,才形成对全体股东有约束力的公司章程。而创立大会应有代表股份总数过半数的发起人、认股人出席方可举行。创立大会作出决议,必须经出席会议的认股人所持表决权过半数通过。股份有限公司章程的内容,依我国《公司法》第82条的规定,应包括下