文档介绍：西南大学
硕士学位论文
正当防卫特别规定研究--《刑法》第20条第3款之述评与思考
姓名:魏晓伟
申请学位级别:硕士
专业:民商法学
指导教师:汪力
201206
正当防卫特别规定研究摘要——《刑法》第条第钪銎烙胨伎民商法专业硕士研究生魏晓伟指导教师汪力教授我国年刑法典颁布后,围绕其二十条第三款的规定攻讦之声不断,该款因此也一度成为争议的焦点。围绕二十条第三款命名,学界出现过不同的主张。从“无限防卫权”到“无过当防卫权”,再到主流的“特殊防卫权庖谎荼涞背后也隐含着不同的刑法立场。弹指间,此条款修订,已过十五载,本条第三款是否有其存在的价值和必要,本文将从学术争议展开探讨。笔者从哲学思辨的认识论入手,并不拘泥于常见的名称之争以及法条规定之瑕疵,而是以评述的思维逐步展现法律背后的现象。本文分为四大部分:第一部分,主要介绍正当防卫在国内外古往今来的规定,厘清法律演进的历史脉络,抓住条文在历史解释方面的法理内核,从而推导出正当防卫制度中蕴含着特别的规定。第二部分,针对该条第三款进行分析,大体从立法依据⒎ū尘啊⒘⒎ㄔ蚝立法效果⒂肫渌娇畹穆呒叵岛兔抵特殊防卫与无限防卫的结构划分、特殊防卫与无过当防卫的本质之别和无限防卫与无过当防卫的外形之异慕嵌龋揭示该款的立法原意与现实矛盾,以及名称的内在冲突。第三部分,是对该款的内省,立法叫泄叵涤氚莨叵档淖韵嗝堋⑿问浇馐陀胧抵式馐偷姆沙逋弧主观要件与客观要件的割裂评价、法律术语的含混不清砺该款的权利与义务的不周延、该款与期待可能性的重复评价、该款的防卫限度模糊胧滴适用该款情形的搁置与扩张、人权保障下的防卫权限紧缩母鞲龇矫娑即嬖谘现的缺陷与冲突,这为该款的修正提供了依据。第四部分,首先,正当防卫制度的法律完善狈牢篮蠖苑牢廊怂痉ū;ぁ⒄狈牢篮笾っ髟鹑魏偷谌畹姆ㄌ修正拐狈牢乐贫雀玫胤⒒铀搅燃玫淖饔茫黄浯危每畹谋A艏壑岛头除理由之争,让们更加清楚地认识到该款的优点和缺陷,为我们正确地预测该款的走向提供了参考。面对第三款,我们是保留还是废除,抑或进行根本的修正,关乎每一位公民切身利益,通过综合考虑各种因素,本文指出该款最终要被废除,但还需要一定的条件。关键词:正当防卫特别规定法律评价评析思考二
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正当防卫特别规定研究——一《刑法》第条第钪銎烙胨伎一、国内外正当防卫制度的简述国内有关正当防卫制度的演变本文是对《刑法》第条第睥俚难芯浚愿每钊ㄇ页破湮!罢狈牢捞别规定”。笔者认为,鉴于该款并没有超出正当防卫的范畴,其本质与正当防卫无异,故不对该款的名称再有任何提议。目前,第条第钍俏夜谭ǖ墓娑ǎ虽然存在一些问题,但终究不能完全忽视该款的重要价值。尽管通篇是对第的述评与思考,可笔者仍坚持一种客观的态度来剖析,希求在司法理论的分歧中探寻该款的完善与归路。在中国刑法的史料中,人们很容易找到正当防卫的有关规定,正当防卫的内容经历了一个逐渐丰富与完备的过程,相关规定越往后越明确、具体。在这个过程中,正当防卫制度中的特别规定逐渐变得严格,但特别规定在正当防卫制度内部却一直伴生存在。古代,在《》中“眚灾肆赦”圆和《》中的“眚灾过赦”狈牢烂庾锏墓勰睢!吨芾瘢毓伲魅搿分小胺采比硕逭撸煌令勿雠磐ā俺胖蛩馈!惫淘诘笔保巴闯稹币丫环苫!逗郝伞规定:“无故入人室住宅,上人车船,牵引人欲犯法者,其时格杀之,无罪。”侗齐律》规定:“盗贼群攻乡邑及入人家者,杀之无罪。若报仇者,告之于法而自杀之,不坐。《唐律·贼盗》第条“夜无故入人家”规定:“诸夜无故入人家者,笞四十。主人登时杀者,勿论;若知非侵犯而杀伤者,减斗杀伤二等。其已就拘执而杀伤者,各以斗杀伤论,至死者加役流。”端涡掏常猎袈桑谷肴思摇与唐律规定的内容完全相同。诖丝杉杂诘猎舻男谭#倚谭Hψ怨啪向私权让渡。《》:“诸事主杀死盗者,不坐。诸寅夜潜入人家,被殴伤而死者,勿论。”擅魑墓娑ǎ笙敕牢酪菜惴牢馈!睹髀伞ば搪伞ぴ舻痢罚骸胺惨疚骱骸克韭砬ㄖ妒芳恰上册狈搅:铣霭娲焦集团煞萦邢薰荆臧妫页。黾参见蔡枢衡《中国刑法史》,中国法律出版社,年第妫页。零“诸夜无故入人家者,笞四十,主人登时杀者勿论。若知非侵犯而杀伤者,减斗杀伤二等。其已就拘执而杀伤者,各以都杀伤论,至死者加役流。