文档介绍：对商业秘密实行临时禁令救济之法律思考
张冠芝
法学院法律系法学专业
(学号 2002031061)
【内容提要】我国对商业秘密保护欠缺临时禁令救济。本文通过对我国商业秘密保护现状进
行分析,参照外国商业秘密临时禁令的规定和我国其他知识产权立法关于临时禁令的规定,
探讨我国商业秘密临时禁令制度的必要性及其法律适用,力求使商业秘密得到更加完善的法
律保护。
【关键词】商业秘密保护现状临时禁令法律适用
【教师点评】根据 TRIPS 协议的要求,我国《专利法》、《商标法》和《著作权法》中均引入
了“临时禁令”制度。作者基于对商业秘密法律属性及特点的分析,认为既然商业秘密作为
受知识产权保护的内容之一。而临时禁令制度被证明是对知识产权进行保护的有效手段和措
施,因此应当引入商业秘密保护中来。文章选题独特,结构合理,有一定的论述,尤其对商
业秘密临时禁令制度的适用作出了较为全面的分析讨论,值得肯定。另外,作者在文章的写
作过程中,态度认真负责,不辞辛苦,数次修改,其学习精神和态度亦应予以表扬
TRIPS 协议第 50 条对临时措施进行了具体规范, 临时措施制度是指在对案件所涉事
实和法律问题进行全面审查并作出具有执行力的终局决定之前,由于案件的具体、特殊的紧
急情况而由执法当局对权利人所给予的临时性的救济措施1。临时措施具体包括临时禁令、
财产保全和证据保全。“临时禁令”作为临时措施的一个重要组成部分,常常适用于知识产
权领域,它对于知识产权因无形性、秘密性导致的侵权损害给予了最大限度的保护,具有其
他保护方式无可比拟的重大意义,成为了多数国家知识产权法制的当然选择。
我国现行的知识产权法体系中,对专利权、商标权和著作权的保护均引入了“临时禁令”
制度2。但商业秘密作为 TRIPS 协议中的知识产权保护内容却没有引入这一制度。从商业秘
密权的本质属性和特点都决定了其应当适用临时禁令制度的保护。
商业秘密是指不为公众所知悉、能为权利人带来经济利益、具有实用性并经权利人采取
保密措施的技术信息和经营信息。根据多数国家法律的规定,商业秘密权归属于知识产权领
域。就客体的性质而言,商业秘密权与其他知识产权具有无形产权的相同的本质属性,但是
商业秘密权又有其本身特殊的有别于传统知识产权的特性。
首先,商业秘密具有秘密性。不为公众所知悉是指该信息不能以公开的渠道被他人直接
或间接地获取,也就是商业密的秘密性。秘密性是商业秘密最本质、最重要的特征,是其与
专利和商标的最大的区别,也是需要立法保护的一个最基本的原因。
其次,商业秘密具有价值性,是指该信息可以被现实加以利用,并能为权利人带来现实
的经济利益,或者为权利人取得市场中的竞争优势。企业经营就是为了创造价值,如果商业
秘密不能让人理解、不能加以运用、又不能投入到实际生产当中去的,对于这种信息的保护
就失去了意义,甚至会防碍了企业和市场的发展。
第三,商业秘密必须采取了合理的保密措施。采取合理的保密措施是实践中认定商业秘
密非常重要的因素。合理的保密措施,首先是制度上的,如订立合同、规定制度、签订协议
等,再者就是针对人,如对于雇员和第三人等等。
综上所述,商业秘密除了拥有知识产权本质的特性以外,还具有秘密性、价值性和保密
性的特性,这些特性使得商业秘密比普通的知识产权更容易受到侵犯,而且损失会更大更难
以弥补。由于商业秘密权是属于知识产权领域的,因此知识产权中的临时禁令制度也同样适
用于对商业秘密权的保护。目前许多国外立法和国际公约都规定了相关的制度,对商业秘密
权的保护形成了一个较完善的立法保护体系。我国至今仍未制定有关商业秘密临时禁令制
度,是我国知识产权立法体系的一个缺陷。
㈠我国商业秘密保护的现状
目前我国对商业秘密保护的立法是以《反不正当竞争法》为主,辅助以《刑法》、《民事
诉讼法》、《公司法》、《劳动法》、《关于禁止侵犯商业秘密行为的若干规定》等多个法律法规,
构成了一个初步的法律体系,使我国对于商业秘密的保护有法可依。但现在的立法不能从根
本上、从实际上保护到商业秘密权利人的利益,缺乏明确的司法禁令救济制度。
《关于禁止侵犯商业秘密行为的若干规定》第7 条规定,对侵犯商业秘密行为的处理是
“责令停止违法行为”,对侵权物品的处理是“责令并监督侵权人将载有商业秘密的图纸、
软件及其他相关资料返还权利人;监督侵权人销毁使用权利人商业秘密生产的、流入时常将
会造成商业秘密公开的产品。”虽然立法上是作出了规定,但这规定相当不明确而且存在极
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大缺陷。对