文档介绍：有限责任的道德风险及其控制
—兼论控制股东的责任
口张波杨春然
【摘要] 公司的价值是有限的,而公司侵权所带来的后果可能是严重的,公司可能成为投资人进行风险投资的工具。在没有控
制股东的情况下,公司管理层不愿意进行这种风险投资。当控制股东出现时,控制股东有可能利用其控制地位使套司
从事风险活动。公司通过取得风险利益与承担责任的时间差来逃进法律责任,使自己获得巨额利润,而将经营成本外
化。有限责任规到阻止第三人越过公司层追究控制股东的侵权责任,而别法典规定的单位犯罪提供了一个全新的思
路,即通过科处控制股东的责任来控制公司的俊权行为。
[关健词] 拉制股东;有限责任;公司;单位犯罪
[中圈分类号F2766 [文献标识码] ^ [文章编号] 1006 一502(20070- 016- 03
[作者简介I 张波,山东理工大学法学院副教授,研究方向为经济法;
杨春然,山东理工大学法学院副教授,研究方向为刑法。(山东淄博 255049)
一、公司有限贵任的基本道德风险问题
公司的基本道德风险问题,是指公司利用股东对公司行为不承担责任制度,为追求股
东利益的最大化,不顾行为的社会成本而产生的风险。为了鼓励投资,消除投资者的后顾之
优,19 世纪末,各国公司法纷纷采纳公司有限责任制度。由于当时股权比较分散,一个股东
很难脱颖而出控制公司,再加上科学技术上的限制,公司外化经营风险的可能性很小。随着
社会的发展和科技的进步,人们逐渐发现公司的存在除了能创造巨大的生产能力之外,其
本身还存在着危害社会的巨大风险,即股东为实现自身利益的最大化,有可能操纵公司从
事巨额风险活动,以公司为赌注,进行风险投资。赌赢了,获得巨额暴利;赌输了,由于在风
险发生以前早已把风险利益以红利的方式拿走,股东也不会有很大的损失,第三人并不能
透过公司层向股东主张权利。因此,公司风险行为的真正承担者,在很大程度上不是风险行
为利益的承受者,而是与风险利益无关且无法预测和控制风险行为的第三人。这就是有限
责任的道德风险。
从经济学的角度看,在公司的风险性活动中,股东预期的边际利润(例如从公司从事某
项风险投资项目所获收益中得到的预期红利)超过预期的边际损失(例如由公司的该项经
营活动风险发生时,预期红利的减少或者股票价格的降低),直到边际利润与边际损失随着
活动风险系数的增加,达到相等时为止,一个股东将喜欢风险更大的经营活动。川如此,有
限责任具有鼓励公司进行风险活动的特点。
对于两个有巨大风险的项目,公司更乐意于选择预期损失发生比较晚的项目。一些项目
会造成潜在的人身危害,比如环境污染造成了周围居民患了癌症,但并不能立即被人们发
觉。特别是不能及时获得法院或者有关行政机关判决或者处罚,这些项目与很快被发现并令
其承担责任的项目(主要是行政处罚)相比,母公司更愿意选择前者,尽管有时两者最终造成
的损失相同。这是因为足够的时间可以确保公司将该风险性项目中获得的收益,以红利的方
式分配给股东,实现风险与风险利益的剥离。并且一旦将红利支付给股东,除非在公司面纱
被刺破的情况下,受害人不能就这些红利主张赔偿。
不仅如此,如果两个项目有相同的利润,且有相同概率的风险,当该风险