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法律规则-读书笔记2.doc

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法律规则-读书笔记2.doc

上传人:raojun00001 2020/7/17 文件大小:28 KB

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文档介绍:法律规则-读书笔记2法律规则—读书笔记宪法与行政法—柯乃靖法的要素是指法的基本成分,即构成法律的基本元素。我国法学界关于法律要素的学说主要分为法律概念,法律规则,法律原则,法律概念众所周知即是具有法律意义的概念,是认识法律与表达法律的媒介,是对各种有关法律的事物,状态,行为进行有效概括而形成的法律术语。如果把法律比作一幢大厦,法律概念就是大厦各个连接部的有效扭结,那其他成分呢?很简单,法律规则是什么?法律规则是指规定法律上的权利,义务,责任的准则、标准,或者是赋予某种事实状态以法律意义的导向,规定。因此法律规则成了这个大厦各个重要部位的承重墙,原则自然是这个大厦的精髓,我们可以很望文生义的去理解这个原则问题,对于法律这个严肃而庄重的话题,我们不可否认其的基础性真理和原理,它是几乎所有法律行为,法律程序,法律决定的决定性规则,是规则上的规则。谈到大厦,法律原则就是整个大厦屹立不倒的地基。从而加上各个部门法律规范的充实和点缀,整个“法律”大厦才会显得绚烂多彩。原则不可动摇,不然地基移动大厦定会覆灭,但也不能排除比萨斜塔的特例!我们这里主要谈谈这个“大厦”的“承重墙”——法律规则法律规则我们并不陌生,比如在生活中我们经常用到和遇到:有···的自由,有权利什么什么,用法律术语讲这个涉及到了法律规则的内容—授权性法律规则,当然还有义务性法律规则,不难理解也即是要求人们何为何不为的规则,当然还有权义复合的规则,这个不表,这些都是从内容上的分类。如果从法律形式特征上分类当然可以分为规范性和标准性,初看这个分类没有多大区别,规范和标准似乎差不多,其实规范是指内容明确,肯定,具体,并且可以直接使用,而标准了,只是划定了一个标准,照其形式,具有一定的弹性。法律规则的分类有好多种,暂且不表!今天我就谈谈关于我对法律实证主义三个基本命题中的的分离命题的一些见解。首先必须了解的是法律实证主义的含义:法律实证主义(LegalPositivism),又称法律实证论、实证法学,是当代的一种法理学和法哲学流派,其主张法律是人定规则,在法律和道德之间,没有内在的和必然的联系。法律实证主义又称实证法学或法律实证主义。“形而上学”的,只有法律实证主义才是以实证材料为根据的法律科学。从狭义上讲,实证主义法学就是指各种分析法学派,因此又称分析实证主义法学。它强调的是实在法,即国家制定的法。这派法学的特征是:区别“实际上是这样的法”和“应当是这样的法”,即区别实在法与正义法或理想法;它申明自己只研究实在法,着重分析实在法的结构和概念;根据逻辑推理来确定可适用的法;认为法与道德无关或至少二者没有必然的联系。。。他们的学说都是在奥斯丁的法学思想基础上发展起来的。主要的区别是:凯尔森的学说又以康德的不可知论作为思想基础,是比较极端的一派,在形式上与自然法学截然对立;哈特的学说则以现代西方哲学中逻辑实证主义的概念和语言分析法作为特征,比较接近自然法学。第二次世界大战后,凯尔森的学说已趋动摇,哈特的学说较为流行,从而使分析实证主义法学有重振旗鼓之势。从广义上讲,实证主义法学也包括