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司考刘凤科刑法讲义:正当防卫样稿.doc

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司考刘凤科刑法讲义:正当防卫样稿.doc

上传人:非学无以广才 2020/11/17 文件大小:46 KB

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文档介绍

文档介绍:司考刘凤科刑法讲义:正当防卫
司考刘凤科刑法讲义:正当防卫。刑法是司法考试复习关键,在司法考试复习前期尤其要关键复习。法律教育网为考生整理了正当防卫名师讲义,期望考生认真阅读。
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第二十条 为了使国家、公共利益、本人或她人人身、财产和其它权利免受正在进行不法侵害,而采取阻止不法侵害行为,对不法侵害人造成损害,属于正当防卫,不负刑事责任。
正当防卫显著超出必需程度造成重大损害,应该负刑事责任,不过应该减轻或免去处罚。
对正在进行行凶、杀人、抢劫、强奸、绑架和其它严重危及人身安全暴力犯罪,采取防卫行为,造成不法侵害人伤亡,不属于防卫过当,不负刑事责任。
正当防卫本质是阻止正在进行不法侵害、保护法益。
(一)通常正当防卫
1.起因条件:存在现实不法侵害。
对于起因条件了解,关键点有三:
(1)“不法”:是指客观违法,不要求不法侵害人含有责任。
第一,不法行为不限于犯罪行为,还包含其它通常违法行为(比如殴打行为)。
第二,不法行为并非任何违法犯罪行为,只能是含有攻击性、破坏性、紧迫性而且采取正当防卫能够减轻或避免危害结果违法行为。
第三,对未达成法定年纪、不含有责任能力人不法侵害,许可实施正当防卫,但应该尽可能限制在必需场所。
(2)“侵害”:只有当不法行为威胁法益时,才能对之进行正当防卫。
第一,不法侵害包含有意不法侵害和过失不法侵害,还包含无过失不法侵害行为(对假想防卫能够进行正当防卫)。
第二,不法侵害包含作为不法侵害和不作为不法侵害(比如不法侵害人非法侵入她人住宅,经要求退去而不退去)。
第三,不法侵害只能是人实施不法侵害。
尤其提醒
假如饲主唆使其喂养动物侵害她人,动物只是喂养人进行不法侵害工具,将该动物打死打伤,属于以给不法侵害人造成财产损害方法进行正当防卫。假如法益遭受野生动物侵害而进行反击,不是正当防卫(有可能成立紧急避险)。
(3)“现实性”:客观上真实存在不法侵害行为,而非主观臆测。
假想防卫:客观上不存在现实不法侵害,行为人误认为存在而进行“防卫”行为。
第一,假想防卫属于事实认识错误问题。
第二,假想防卫绝对不成立有意犯罪。假如行为人主观上有过失,成立过失犯罪;没有过失,则属于意外事件。
第三,行为人有意针对正当行为进行反击,不是假想防卫,成立对应有意犯罪。
2.时机条件:不法侵害必需正在进行(已经发生而且还未结束)。
(1)开始时间:标准上是不法侵害人着手实施不法侵害行为时间,但有情形即使没有达成着手阶段,假如存在法益侵犯紧迫性,也能够正当防卫(综合说,即着手说和直接面临说相结合学说)。
(2)结束时间:法益不再处于紧迫、现实侵害、威胁之中,或说不法侵害已经不可能(继续)侵害或威胁法益。具体表现为:
第一,不法侵害人已被制服或已经丧失了侵害能力。
第二,不法侵害人已经自动中止了不法侵害或已经逃离现场。
第三,不法侵害行为已经造成了危害结果而且不可能继续造成更严重危害结果。
尤其提醒:
财产性违法犯罪特例问题:被当场发觉并同时受到追捕财产性违法犯罪侵害行为,一