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劳务派遣,无固定期限劳动合同.docx

上传人:guoxiachuanyue007 2020/12/12 文件大小:26 KB

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文档介绍

文档介绍:劳务派遣 , 无固定期限劳动合同
篇一:劳务派遣员工适用无固定期限劳动合同吗 《劳动合同法》规定,用人单位在某些情形下有义务与 劳动者订立无固定期限劳动合同,例如劳动者在用人单位连 续工作满十年,或者劳动者与用人单位已连续订立两次固定 期限劳动合同等。 在劳务派遣关系中, 劳务派遣公司就是 《劳 动合同法》中所称的用人单位,而被派遣员工则为劳动者。 既然如此,为什么本文题目还会有此一问?
《劳动合同法》在关于劳务派遣的特别条款中规定: “劳务派遣单位应当与被派遣劳动者订立二年以上的固定 期限劳动合同。 ”同时,《劳务派遣暂行规定》第五条也重申 了该内容。
那么问题来了:假设一个劳务派遣员工满足了“应当 订立无固定期限劳动合同”的条件,究竟他 / 她是有权要求 与劳务派遣公司订立无固定期限劳动合同呢,还是囿于前述 特别条款,仍然只能订立 “二年以上的固定期限劳动合同” ? 两种观点 有人的地方就有江湖,既然是问题就一定会有争议。由 于没有明确的法律规定,实践中法律人士发展出两种观点, 我们在本文中姑且称之为正方观点和反方观点。
1. 正方观点:劳务派遣员工也适用无固定期限劳动合同
正方的主要理由包括:
立法目的——《劳动合同法》及《劳务派遣暂行规定》 之所以规定劳务派遣单位与员工应订立二年以上的固定期 限劳动合同,目的在于避免劳动合同短期化和就业不稳定给 劳务派遣员工带来的不利影响。因此,没有理由否定无固定 期限劳动合同对于劳务派遣员工的适用。
“举轻以明重”——无固定期限劳动合同没有确定的 终止时间,是长期固定期限劳动合同的“升级版” 。法律既 然要求劳务派遣单位与员工订立两年以上的固定期限劳动 合同,双方当然也可以订立无固定期限劳动合同。
2. 反方观点:劳务派遣员工不适用无固定期限劳动合

反方的主要理由包括:
文义解释——《劳动合同法》第十二条规定: “劳动 合同分为固定期限劳动合同、无固定期限劳动合同和以完成 一定工作任务为期限的劳动合同” 。因此,关于劳务派遣的 特别条款既然使用了“固定期限劳动合同”这一定义,就明 确排除了劳务派遣用工适用无固定期限劳动合同、少于两年 的固定期限劳动合同及以完成一定工作任务为期限的劳动 合同的可能性。
体系解释——关于劳务派遣的特别条款应当理解为立 法者针对特殊用工形式做
出的更细致的规定。特别条款没有规定的,依照一般规 定执行;但是,特别条款中有特殊规定的,则应当依照特殊 规定执行。
立法本意——劳务派遣只能用于临时性、辅助性或 替代性的工作岗位,其中“临
时性”工作岗位是指存续时间不超过 6 个月的岗位。如 果要求劳务派遣单位与被派遣劳动者签订无固定期限劳动 合同,则会在某种程度上偏离法律对劳务派遣这一用工形式 的定位,违反了立法者的本意。
与以上两种观点相应,在实践中劳务派遣公司也存在 着两种不同的做法。有些劳务派遣公司会与符合条件的派遣 员工签订无固定期限劳动合同,而另一些劳务派遣公司则坚 持签订两年以上固定期限劳动合同。
立法变化和司法实践倾向 从立法变化和政策导向上来看,我国近期立法加强了对 劳务派遣员工的保护力度,逐步赋予了他们与直接雇佣员工 相同的权利。这一趋势分别体现在 XX 年 12 月 28 日全国人 大常委会对《劳动合同法》的修正、XX年3月1日生效的《劳 务派遣暂行规定》等法律法规,以及一些地方性配套规定。
从裁审实践上看,最近一段时间,北京市的一些法院 倾向于支持正方观点,即要求劳务派遣单位按照《劳动合同 法》的规定与劳务派遣员工订立无固定期限劳动合同。
篇二:劳务派遣员工是否签订无固定期限劳动合同
劳务派遣员工是否签订无固定期限劳动合同、竞业限制
协议 ——劳务派遣两个重点问题的讨论
孙斌
本文要讨论的两个重要问题是否能实施,笔者认为均 与劳务派遣员工所从事的工作岗位有密切联系。
根据《劳动合同法》第六十六条规定: “劳务派遣一般 在临时性、辅助性或者替代性的工作岗位上实施。 ”
由于《劳动合同法实施条例》没有对临时性、辅助性、 替代性工作岗位作出具体规定,在现阶段只能从以下三个非 正式的解释对“三性”工作岗位作出初步认定:
(一)中华人民共和国劳动合同法实施条例(草案) 第三十八条 用工单位一般在非主营业务工作岗位、存 续时间不超过 6 个月的工作岗位,或者因原在岗劳动者脱产 学****休假临时不能上班需要他人顶替的工作岗位使用劳务 派遣用工。
(二) XX 年 12 月全国人***工委给原劳动部答复 所谓辅助性,即可使用劳务派遣工的岗位须为企业非主 营业务岗位;替代性,指正式员工临时离开无法工作时,才 可由劳务派遣公司派遣一人临时替代;临时性,即劳务派遣 期不得超过 6 个月,凡企业用工超