文档介绍：封建刑法中奸非罪规定的启示摘要新中国成立后的法律主要是靠移植西方法律并自我创新而形成的, 对奴隶刑法、封建刑法等并没有通过扬弃的方式以使之精华部分留存。本文通过选取封建刑法中奸非罪规定的条款, 分析其所蕴含的封建刑法的思想和原则, 再比较现行刑法的相关规定, 以从中得出稍许启示和借鉴。关键词封建刑法奸非罪作者简介:田加知,广东司法警官职业学院教师。中图分类号: D929 文献标识码: A 文章编号: 1009-0592 ( 2015 ) 04-275-02 我国的刑法史可以从奴隶制社会追溯起, 历经了奴隶制刑法、封建制刑法、近代中国刑法和现代刑法四个阶段。自近代以来, 主要通过法律移植的方式, 借鉴西方法律的发展, 形成有自己特色的法律。而封建制刑法, 是在我国两千年的封建社会和小农经济的发展下形成了日臻完善的刑罚和刑种,尤其《唐律》,统一了我国封建制法典的基本内容和体例,统一了封建制刑罚的种类和体系,确立了“八议”、“十恶”、“请减”、“赎刑”等制度,成为了我国封建制法典的典型。这些制度的确立,蕴含着礼法合一的思想, 用刑法的法律制度赋予人们应当遵守的封建伦理道德以强制力, 增强了礼的束缚作用。古代刑法是先有刑后有法, 封建刑法着重于刑罚, 通过严厉酷刑的规定, 推行轻罪重刑、一断于法, 严刑峻法、惩办威吓的封建刑法思想, 现代对古代刑法的研究也着重刑罚, 但封建刑法对罪行规定的条文同样具有研究价值,并可以比较现行刑法中的相关规定,从中得出利弊的借鉴。本文将选取宋、元、明、清律例中关于奸非罪的规定进行分析。一、奸非罪规定的由来及条文所谓“奸”,是指男女之间的不正当行为,这种行为遭到了伦理道德的否定性评价, 在礼法合一的传统法律中, 肯定了伦理道德的这种否定性评价。奸非罪的由来, 始于西汉时期对非法性交犯罪行为的制裁, 该罪名包括***与和奸两种行为方式, 自宋朝起, 在法律中明文写入了除***与和奸的第三种非法性交行为, 即与***自愿发生的性行为, 仍按照***罪定罪。宋朝的法律在唐朝法律撰写的基础上, 制定了更为细密的条款, 其中增加了***未遂和奸******罪的规定, 不再仅仅将奸非罪区分为***与和奸。宋代的奸***罪名记载于《庆元条法事类》卷八十之中,如《杂敕》:“诸***者( 女十岁以下, 虽和亦同), 流三千里, 配远恶州; 未成, 配五百里。”条文的前半段以补充方式增加了与***发生性行为的,不论其主观自愿, 仍然按照***罪定罪, 条文的后半段区分了***的既遂和未遂形态, 分别处以不同程度的刑罚。元代制定的《大元通制》设定了专门的章节规定奸非罪, 属于通制的第十类, 分为和奸和***, 再根据***对象身份的高低区分法定刑。另比《庆元条法事类》更为细致的规定了“诸******者处死,虽和同强,女不坐。凡称***, 止十岁以下女”。该规定的法定刑与宋朝相比更为严厉, 同时明确了***不承担刑事责任。明代起将奸非罪改称为犯奸, 在律例中对非法性交行为采取了设置内乱罪和犯奸罪的立法方式,同时, 《大明律》把与******自愿发生性行为定义为刁奸。“刁奸实是叼奸,叨是饕的别称,贪财为饕。叼奸即因财而奸,究级就是***,因而是和奸的一种。”《大明律? 奸非》:刁奸者, 杖一百,奸***十二岁以下者,虽和同强。可以说, 《大明律》中虽然对***的身份有所区分,但仍旧将与***发生性行为的行为