文档介绍：1 内容摘要一部公司发展史就是国家强制不断弱化,股东自治不断强化的过程。公司自治和国家管制的纠结是公司制度变迁中的一条醒目的红线,体现在具体案件中则往往呈现为公司章程与公司法的冲突问题。这一命题的展开之所以富有意义,在于笔者坚信,只有立足于具体案例及法律条文,才能更清楚而深入地从法学的角度吸纳经济学的丰硕成果, 使得出的结论更加坚实而且务实。引言部分概述了本文的选题的目的及意义、国内外研究现状综述和本文的思路及主要研究方法。一、问题的引出。该部分是本文的引子,通过上观察海申华实业股份公司的章程第 18条规定与《公司法》第103条的冲突以及学者们对此各执己见的处理态度及理由构成,可以将本文的主题归纳为两大问题:公司章程与公司法冲突的实质是什么?如何从法学上予以化解? 二、公司章程与公司法冲突的根源。本部分从三个层面分析了公司章程与公司法的冲突缘由。就其深层根源来说,在于市场自由与国家干预的紧张关系。政府和市场一样也会失灵,且政府失灵的危害远甚于市场失灵,故如何设置公司法的干预和章程自治的界碑就十分为难。就其现实根源而言在于投资者与立法者的博弈。就法律根源而言,冲突的直接原因就是公司法规范本身的不明确,包括法律文本的复杂性、法律规定的模糊性以及法律缺失。三、冲突的立法解决方式。公司法规范主要体现为三种类型:许可使用规范、推定适用规范和强制适用规范。为使公司章程与公司法的冲突迎刃而解,立法技术上应尽量明确法律规范的属性,使之便于以三分法进行识别。对于设定各规范性质的标准,爱森伯格开创性地提出了一种思考方式:在闭锁公司中,结构性规则和分配性规则应以能够体现当事人意思的许可适用和推定适用规范为主,信义性规则须以强制适用规范为主; 在公众公司中,管理层不应当有决定信义性和结构性规则的权力,也不应有权力改变这类规则。基于这个分析框架,本部分从章程自治的限度出发,对公司法规范的类型及其具体配置展开分析,从合理性的视角提出了确定任意性规范和强制性规范的大致方向, 并针对具体事项提出管见。 2 四、冲突的司法解决方式。对于司法环节,首要的是正确适用法律。这一目标的实现根本上仰赖于科学的解释方法。文义是法律解释的开始,也是法律解释的终点。当文义可作多种解释时,就需要求助于法律所蕴藏的客观意旨。但如果法律存在空白,法官须承担起填补法律漏洞的任务。在整个法律解释及使用过程中,执法者的价值判断也有渗入的机会,因为大小前提的决定,法律文意的确定都需要发挥其主观能动性。此时章程自治可以作为指导法律条文解释的价值观念或者立法目的在此“二线”发挥辅助作用。为进一步说明以上原理,本部分择取了近年来的部分重要实例,作成案型,详加分析, 以求学说与实务的融贯。五、结语。总之,章程与公司法的冲突作为一个法律问题,须立足于相关公司法规范的性质来予以解决。立法上必须论证公司法规范的性质设置的标准、理由,力求完善; 司法上必须遵循大陆法系传统,以法律条文为裁判基础。公司原则上应该是章程自治的国度,章程自治的边界才可能需要国家干预的矫正,应本着章程自治的精神来指导法律文本的制定;而在司法环节,章程自治的精神应被具体的构成要件和法律效果所驯服, 否则将使得软化公司法的体系。关键词:公司章程;章程自治;国家强制;规范类型;法律解释 3 Abstract The history of development of corporationis the process of weakening state coercion as well as strengthening shareholder complicated relationships between self-government in corporationand pulsory governmenthave always been the mainline of institutional change of corporation, embody the conflicts of the association and the corporate law. I insist the importance of this paper lies in the proposition that we can only obtain the strong and pragmatic conclusions on the basis of concrete cases and rules, in order to merge the fruits of economic analysis into legal studies. Introductorypa