文档介绍：合同的担保
重点内容提示： 明确担保的概念、特征及种类。重点掌握保证、抵押、留置等担保形式，同时运用理论解决实际问题。
一、合同担保概述
（一）担保的概念：
担保： 法律规定或当事人约定的保证合同履行，保 证债权人利益的实现的法律措施。
担保方式
人保
物保
财保
保证
抵押、质押、留置
定金
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（二）担保法的法律特征
法律规定
1995、6、30日通过了《中华人民共和国担保法》，10、1日施行。2000年9、29最高法审判委员会1133次会议通过了该法的司法解释
从属性
补充性
相对独立性
17岁的甲每月工资500元，以工资为主要生活来源，无积蓄无贵重财产。好友乙和丙订立了一10万元的合同，乙请甲担保，甲与丙订立了保证合同，约定甲承担连带保证责任。后来，乙不能履行债务，丙要甲承担保证责任。
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二、保证
（一）保证的概念和保证人
保证： 担保法第6条规定：保证是指保证人和债权人约定，当债务人不履行债务时，保证人按照约定履行债务或者承担责任的行为。
保证人代替债务人按主合同的标的、数量等约定的内容履行。 对主合同的实际履行
指保证人不代替主债务人履行债务，而是就主合同债权因主债务人不履行而受到的损失承担赔偿责任
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案例
C
A市一公司B原是市里的赢利大户，后由于领导班子调整，经营不善，企业实力大减。 后一家国外的C公司有意与该企业共同组建一个合资企业，双方商定由C公司投资60%,B公司投资40%， C公司负责在国外购买机器设备， B公司负责提供厂房和外汇额度。但 C公司提出要B公司当地市政府作保证人，如果B公司到期不能提供厂房和外汇额度，由市政府负担赔偿C公司的损失，于是B公司就去找了市政府，市政府考虑到B公司过去对市里所做的贡献，碍于情面，答应做保证人。结果， C公司把设备运抵A市后，发现B公司根本无力提供厂房和外汇额度。于是，要求市政府按照约定，承担赔偿责任，赔偿C公司损失，并起诉到法院。试问：该案应如何处理？
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保证人
关于保证人的资格
日本民法451条规定：保证人是行为能力人，有清偿资力的人
我国担保法第7条规定：具有代为清偿债务能力的法人，其他组织或公民，可以作为保证人.
注意
国家机关可否为保证人？
学校、幼儿园、医院等以公益为目的的事业单位，社会团体可以为保证人吗？
企业法人的分支机构、职能部门可否为保证人？
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案例
甲工厂欲向银行贷款300万元。银行审查甲工厂财产状况后，要求其提供保证人一保证归还银行贷款。于是甲工厂找到了微利的乙工厂为其作保证人，银行审查后认为乙工厂不具备代为清偿300万贷款的能力，要求甲工厂再另外找一位保证人。甲工厂找到实力雄厚的丙公司作为另一位保证人。乙工厂、丙公司与银行签订了保证合同，合同约定由乙工厂、丙公司对甲工厂向银行借贷的300元贷款承担一般保证责任。到了贷款清偿期届满时，甲工厂因经营不善，资不抵债。向法院申请宣告破产。在此情况下银行未向法院申报破产债权，而是要求丙公司按照约定承担保证责任，替加工厂偿还300万元贷款本息。丙公司以还有另一位保证人乙工厂为由，只同意承担一半即150元的贷款本息，于是银行起诉到法院。问：法院应如何办理？
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（二）保证方式
担保法第16条：“保证方式有：（一）一般保证；（二）连带责任保证”
担保法第17条“当事人在保证合同中约定，债务人不能履行债务时，有保证人承担保证责任的，为一般保证。
一般保证的保证人在主合同纠纷未经审判或仲裁，并就债务人财产依法强制执行仍不能履行债务前，对债权人可以拒绝承担保证责任。
先诉抗辩权 检索抗辩权（德、日），是一种延期的抗辩权，其后果为债权人 须先起诉主债务人。
不能履行债务：指对债务人的存款、现金、有价证券、成品、半成品、原材料、交通工具的可以执行的财产和其他方便执行的财产执行后，债务仍未能得到清偿。
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先诉抗辩权行使的阻却
担保法第17条规定了三种情形：
债务人住所变更，致使债权人要求其履行债务发生重大困难。
人民法院受理债务人破产案件，中止执行程序的
保证人以书面形式放弃先诉抗辩权的
保证人丧失先诉抗辩权，因为债务人进入破产还债程序的前提是无力清偿到期债务，因此债权人无须等破产程序结束，可直接向保证人要求清偿债务，保证人可代替债权人申报债权。
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连带责任保证