文档介绍：山东法官学院省法院民二庭省法院民二庭肖肖彬彬目目录录一、我国担保法律制度概况一、我国担保法律制度概况二、担保合同与担保物权的效力区分原则二、担保合同与担保物权的效力区分原则三、抵押权与其他权利并存时的次序三、抵押权与其他权利并存时的次序四、物权法关于抵押权实现的规定四、物权法关于抵押权实现的规定五、担保物权的期间五、担保物权的期间六、物保与人保并存的法律适用六、物保与人保并存的法律适用七、土地使用权及其建筑物抵押七、土地使用权及其建筑物抵押八、抵押财产的转让规则八、抵押财产的转让规则九、借款担保合同中与破产有关的问题九、借款担保合同中与破产有关的问题十、借款合同中的有关问题十、借款合同中的有关问题一、我国担保法律制度概况一、我国担保法律制度概况(一)主要法律规范:1、民法通则()及其司法解释。《民法通则》第89条,规定了保证、抵押、定金、留置四种担保形式。《民通意见》(试行),涉及担保的共12条。2、担保法()及其解释()。3、合同法()及其解释4、物权法()5、其他法律:海商法(1992年)、民用航空法(1995年)、城镇国有土地使用权出让和转让暂行条例等。(二)法律规定的主要担保方式(二)法律规定的主要担保方式——人保人保——保证保证((保证人以全部财产承担保证责任,保证人以全部财产承担保证责任,仅在债权人、保证人之间发生效力仅在债权人、保证人之间发生效力))——抵押抵押————物保物保————质押质押————担保物权担保物权——留置留置————定金定金(担保物权:担保人以特定的财产承担担保责任。不仅在债权人、担保人之间(担保物权:担保人以特定的财产承担担保责任。不仅在债权人、担保人之间发生效力,而且具有对抗第三人的效力。发生效力,而且具有对抗第三人的效力。)) ( (三三))物权法与担保法的衔接问题物权法与担保法的衔接问题现状现状::诸法并行诸法并行--------物权法施行后物权法施行后,,旧的法律并未废止,这点不同于合同法、公司法,旧的法律并未废止,这点不同于合同法、公司法,需要司法解释专门解决。物权法施行后诸法并行的局面,由此引起的法律冲突,应依据需要司法解释专门解决。物权法施行后诸法并行的局面,由此引起的法律冲突,应依据立法法第立法法第8383条和物权法第条和物权法第178178条的原则和精神处理:条的原则和精神处理:11、一般原则:、一般原则:““法不溯及既往法不溯及既往””物权法施行前发生的担保行为不适用物权法。物权法施行前发生的担保行为不适用物权法。2、物权法实施之后的行为(法律冲突时)物权法178条:担保法与本法规定不一致的,适用本法。注意的问题:该规定是针对物权法实施后的担保行为而言的,对于物权法实施前的担保行为即使担保法的规定与物权法规定不一致,一般亦应适用担保法。“新法优于旧法”(针对位阶相同的法律文件)。民法通则与物权法为同位法,但物权法为新法。“特别法优于一般法”。物权法与海商法、民用航空法相比,后两者为特别法。例:海商法关于船舶抵押权和船舶优先权规定。 3、物权法“法不溯及既往”的例外例如:刑法中的“从旧兼从轻原则”。。((11)法律行为发生时的法律、法规没有规定的,依据或参照新的法律进行裁判。)法律行为发生时的法律、法规没有规定的,依据或参照新的法律进行裁判。((22))对于物权法实施前的物的担保合同,如果当时的法律法规认为无效,而物权法对于物权法实施前的物的担保合同,如果当时的法律法规认为无效,而物权法认为有效的认为有效的,,适用物权法的规定。如,按照担保法的规定,不动产抵押未办理登记的,抵适用物权法的规定。如,按照担保法的规定,不动产抵押未办理登记的,抵押合同不生效;而依据物权法规定,不动产抵押不登记不发生物权效力,但抵押合同有押合同不生效;而依据物权法规定,不动产抵押不登记不发生物权效力,但抵押合同有效成立。对物权法实施前签订的抵押合同应依据物权法认定有效。其道理与合同法司法效成立。对物权法实施前签订的抵押合同应依据物权法认定有效。其道理与合同法司法解释的规定一致。解释的规定一致。二、担保合同与担保物权的效力区分原则二、担保合同与担保物权的效力区分原则案例:甲企业向银行贷款案例:甲企业向银行贷款100100万,并约定以自己的房产进行抵押。在银行将钱支万,并约定以自己的房产进行抵押。在银行将钱支付后,甲企业拒绝到房管部门办理抵押登记。试问:抵押合同的效力和银行能否行使付后,甲企业拒绝到房管部门办理抵押登记。试问:抵押合同的效力和银行能否行使抵押权?抵押权?(一)法律的不同规定(一)法律的不同规定11、担