文档介绍：学校代码： 10276
学 号： 143100059
East China University of Political Science and Law
专业学位硕士学位论文
MASTER‛S THESIS
论文题目： 中标后不签订合同的法律后果分析
--缔约过失与违约责任之争
姓 名 俞睿一
学 科、专 业 法律硕士（在职）
研 究 方 向 民事法律实务
指 导 教 师 吴一鸣 副教授
论文提交日期 2017 年 10 月 27 日
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中标后不签订合同的法律后果分析
--缔约过失与违约责任之争
（硕士论文摘要）
专 业：法律硕士（在职）
研究方向：民事法律实务
作者姓名：俞睿一
指导教师：吴一鸣 副教授
90 年代蓬勃发展的建筑行业，招投标制度由于其产生较晚，立法较为粗犷，
监管并未形成合力，使得制度落实存在诸多问题。进入 21 世纪，特别是经过 2001
年的入世后，在国外资本大量涌入的情况下，我国社会经济发展，特别是建设工
程呈现井喷式发展，也极大推动了行业的加速发展，同时也给监管部门和行业主
管部门提出了更高的要求，如何来维护市场的稳定、有序、良性的竞争，让新兴
市场提供优质的服务与公平的机会，这些都是当下急需解决的问题。其中招投标
领域中的一些问题却始终困扰这这个行业，那就是建设工程施工合同中的中标通
知书，其法律效力究竟几何？违反后的法律责任如何处理？笔者希望通过将学界
及司法实务界的具体纷争和观点加以一一梳理，抽丝剥茧，厘清观点的合理性与
不足之处。
笔者作为一名行业亲历者，以学理角度出发，并结合司法实践中的典型案例，
从立法角度、司法实务和实践困境等角度，对问题加以分析，以期找到问题的病
灶，找寻合适的方法，而使该问题得到妥善解决。
从中标通知书法律性质的认定着手，着眼于中标通知书的法理构成及法律效
力，以中标通知书发出之后，若对于法律后果进行判断，合同成立与否、是否生
效可能存在以下四种理解，进行一一剖析可以得出以下结论：第一种观点“合同
尚未成立更未生效”； 第二种观点“合同成立但未生效”；第三种观点“预约合
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同成立并生效”；第四种观点“合同已经成立并生效”。
中标后不签订合同的法律后果进行分析，所得出的责任也存在差异：其一、
违反先合同义务，承担缔约过失责任。其二、违反预约合同义务，承担预约合同
违约责任。其三、违反建设工程合同义务，承担建设工程合同违约责任。对于以
上观点，在司法裁判环节，根据各地法院不同的生效裁判，也有分别支持的判决
结果。
而随着学理的深入，我国也引入了“预约合同”这一全新观点，将其运用到
招标投标的过程之中，即当招标人选中投标人后，招标人向该中标人发送中标通
知书，但双方尚未就此签订书面施工合同之前，对于该种阶段的法律性质进行分
析，招标人和投标人之间的关系能否从预约合同这一角度进行思考。希望能对我
国传统的要约和承诺制度进行深化解析，以得出合理结论。
在比较后，笔者认为中标通知书发出后，双方之间的合同成立并生效，若不
签订合同应承担违约责任。不论从《中华人民共和国招标投标法》和《中华人民
共和国合同法》或是立足于民事基本法律关系，对于招标文件、投标文件、中标
通知书的法律性质都进行了一致定性，即三者分别对应邀约邀请、要约行为及承
诺，如此