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比较法视角下夫妻共同债务清偿规则的重建.doc

上传人:w8888u 2021/12/2 文件大小:24 KB

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文档介绍:比较法视角下夫妻共同债务清偿规则的重建
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  中图分类号: 文獻标识码:A DOI:.1009-
  在历次立法和修法中,夫妻债务问题都是立法者关注的重点,如何分配夫妻之间对外财产清偿责任更是引起社会广泛讨论。随着经济的发展,举债形式更为多样,夫妻间的独立意识也更强,需要更为系统、明确的规则予以规范。然而,目前我国婚姻法却存在规则缺失、体系混乱的情况,在司法实践中容易出现同案不同判的现象。对于夫妻共同债务性质的明确界定,有助于分配夫妻的清偿责任,从而维护债权人及非举债人的权益。
  《民主与法制》(半月刊)创刊于1979年,由中国法学会主办。杂志伴随着党的十一届三中全会以来我国民主与法制建设的进程成长和发展,是集政治、法律、伦理、社会为一体的综合性新闻半月刊,也是全国法制类报刊中创办最早、影响较大的中央级知名媒体。
  一、夫妻共同债务性质的认定
  (一)共同债务与连带债务辨析
  债法上,根据债的主体特征,可以将债分为单一之债和多数人之债,而多数人之债根据多数人一方当事人相互之间的权利义务关系,可分为按份债务、连带债务和不真正连带债务。共同债务属于单一债务,是数个人共同负担一个债务,对外仅有一个意思表示,并由全体债务人作为一个团体对外承担责任。连带债务属于多数人之债,对本方多数当事人中,一人发生效力的事项,对本方其他当事人发生同样的效力。
  两者的区别:
  首先,从分类上看,共同债务属于单一债务,由于法定或约定的情形而形成了一个债务人共同体,并由共同体对外承担责任;连带债务属于多数人之债,数个债务人之间不存在共同体,任何一个债务人都可以对债务负担给付义务。
  其次,从清偿顺序看,共同债务先以共同财产清偿,不足部分,债务人再以个人财产承担;连带债务中债权人有权要求任何一个连带债务人承担清偿责任,连带债务的各债务人的个人全部财产担保着债权人的债权。
  最后,从内部追偿权看,共同债务以共同财产清偿后,债务人之间没有追偿权;连带债务人都有清偿全部债务的义务,清偿超过自己债务部分的,有权按照份额进行追偿。
  (二)夫妻共同债务应属于共同债务
  对于夫妻共同债务的性质,学界有两种观点,一种认为夫妻共同债务属于“共同债务”,因为基于夫妻的共同关系才会产生共同债务,并由夫妻共同财产予以清偿;一种认为夫妻共同债务属于“连带债务”,此类债务是基于共同目的而形成的,债权人可向夫妻任何一方主张债权,一方清偿债务后,另一方的债务也随之免除。
  笔者认为夫妻共同债务的性质更接近第一种观点,原因是:
  首先,“共同债务”观点符合《婚姻法》第41条规定,共同债务先以夫妻共同财产偿还,不足部分,通过协商或法院判决。
  其次,夫妻共同债务的产生是基于夫妻共同生活,且是为了家庭的利益,由共同财产进行清偿也较为妥当。此外,根据我国物权法的相关规定,夫妻共同债务是夫妻基于共同关系,以夫妻共同财产为基础而形成的债务,对于夫妻共同的财产,任何一方不得擅自处分。[1]
  最后,“连带债务”观点不符合债的相对性原则。夫妻共同债务的当事人双方往往为举债方和债权人,由未参与债务签订的非举债方承担连带责任,违背债的相对性。同时,扩大了对债权人的保护范围,使婚姻关系中相对弱势的一方权益受到削弱,不符合夫妻共同财产制的本质。
  二、夫妻共同债务清偿的域外借鉴
  目前,我国夫妻中实行法定财产制的占绝大多数,约定财产制占比较小,分别财产制的更是少见,故本文在寻找域外借鉴时,主要分析与我国基本相同的意大利、法国,以及大陆法系典型代表德国的规定,从比较法的视角研究夫妻共同债务清偿制度。
  (一)意大利关于夫妻共同债务清偿的规定
  《意大利民法典》第186条规定,由夫妻共同财产负担共同债务,这些债务包括取得共同财产时所设立的义务,如培养子女的费用、维持家庭生活的费用等,为家庭利益共同承担的债务以及任何一项由夫妻双方共同承担的债务。第190条规定,在共同财产无法全部清偿债务的情况下,作为补充手段债权人可以请求用夫妻一方的个人财产清偿,但以满足债权额的半数为限。第189、192条规定,夫妻共同财产可以清偿一方的个人债务,但以举债方在共同财产中享有的份额为限,且非举债方有权要求举债方给予补偿。综上,在意大利的民法中,共同债务由夫妻共同财