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最新06原告庭审陈述及辩解意见.doc

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最新06原告庭审陈述及辩解意见.doc

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文档介绍

文档介绍:06原告庭审陈述及辩白意见
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敬致:区人民法院
关于: 1427号案
呈送:
原告庭审陈述及辩白意见
尊敬的审判长、审判员、人民陪审员:
就原告张菲诉被告海南永梅投资有限公司房屋买卖合同纠纷一被告也无法向原告交付房产,所以,逾期交房违约金应计算至被告实际将符合国家规定的交房标准的商品房交付给原告之日。
二、原告主张的违约金计算标准,有事实和法律依据
原告主张的逾期交房违约金计算标准为,从2013年5月1日起至2022年7月29日止,以已付购房款607673元为本金,按日万分之三计算违约金;从2013年7月30日起至实际交房之日止,以已付购房款607673元为本金,按日万分之五计算违约金。该计算标准有事实和法律依据:
〔一〕应当以原告支付给被告的合同总价款607673元为基数计算违约金
1、?补充协议?第5条为无效条款。因为原告所签订的?商品房买卖合同?和?补充协议?均为被告提供的格式合同,被告拒绝原告对相关条款进行更改,原告通过向银行申请的贷款,是直接支付给被告作为原告的购房款的,被告也已经给原告开具了总价款607673元的购房发票,被告也已经实际收到并使用了该局部贷款形式支付的购房款,而?补充协议?第5条的格式条款却将原告主张违约金的基数限定为首付款,这明显限制作为消费者的原告的权利,减轻了被告的责任,根据?消费者权益保护法?第二十六条第二款“经营者不得以格式条款、通知、声明、店堂告示等方式,作出排除或者限制消费者权利、减轻或者免除经营者责任、加重消费者责任等对消费者不公平、不合理的规定,不得利用格式条款并借助技术手段强制交易。〞第三款“格式条款、通知、声明、店堂告示等含有前款所列内容的,其内容无效。
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〞的规定,?补充协议?第5条属于无效条款。
2、被告的法定代表人于2013年4月29日、2013年7月1日向永升华府全体业主明确承诺,承诺按照合同总价来计算逾期交房违约金,尤其2013年4月29日的承诺已经加盖有被告的公章、以及法定代表人签名,该承诺合法有效,是对?补充协议?第5条的修改。
因此,被告应以合同总价款607673元为基数计算逾期交房违约金支付给原告。被告关于以原告已付首付款和实际已归还给银行的按揭贷款本金的总和,作为计算逾期交房违约金计算基数的抗辩,没有事实和法律依据。
〔二〕逾期交房违约金的计算标准应根据?商品房买卖合同?的约定,按万分之三的标准计算2022年5月1日起至2022年7月29日止的逾期交房违约金,按照万分之五的标准计算2022年7月30日起至实际交房之日止的逾期交房违约金
1、按合同约定,被告应按照日万分之三〔逾期90天内〕、日万分之五〔逾期超过90天〕的标准计算逾期交房违约金
原被告签订的?商品房买卖合同?第十一条约定,被告逾期交房,逾期在90日之内,每逾期一天原告有权要求被告每日按已付购房价款的万分之三支付违约金,合同继续履行;逾期超过90日后,原告有权单方面解除合同,买受人要求继续履行合同的,合同继续履行,被告按逾期日数每日向原告支付已付购房价款的万分之五支的违约金的约定。该约定是双方当事人的真实意思表示,未违反法律禁止性规定,合法有效,且与该合同第六条所约定的原告逾期支付购房款的违约责任是相对等的。因此,根据有约必守、老实信用、权利义务对等
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原那么,应按照?商品房买卖合同?第十一条约定的逾期交房违约金计算标准,计算被告应付逾期交房违约金。
2、被告关于将逾期交房违约金标准调整为日万分之一的抗辩,没有事实和法律依据
〔1〕被告未能举证证明约定的违约金过分高于给原告造成的损失。
被告抗辩称?商品房买卖合同?第十一条约定的逾期交房违约金过高,要求调整为日万分之一。根据民事证据规那么及谁主张谁举证原那么,被告应承当举证责任,举证证明原告主张的违约金过分高于实际造成的损失,否那么应由被告承当举证不能的责任。海口中级人民法院在“上诉人徐文昌因与被上诉人海南光华房地产有限公司商品房买卖合同纠纷一案[见附件(2022)海中法民一终字第1001号民事判决书]〞中,也认为“虽然?中华人民共和国合同法?第一百一十四条第二款规定,约定的违约金低于造成的损失的,当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加;约定的违约金过分高于造成的损失的,当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。但被上诉人无证据证实双方约定的违约金标准过分高于造成的损失,根据当事人意思自治的原那么,被上诉人应按合同约定的违约金标准,向上诉人支付逾期交房的违约金,〞并最终判决被上诉人按照?商品房买卖合同?约定的每日万分之五计算违约金支付给上诉人。
在本案中,被告未提供证据证明原告主张的违约金过分高于实际造成的损失,因