文档介绍:第十五章 法律演进与法律开展
第一节 法律的演进与开展的历史规律
第二节 法律继承
第三节 法律移植
第四节 法制改革
第五节 当代中国的法律开展
第一节 法律的演进与开展的历史规律
一、法律演进的内涵
。
法律移植即是现成的可用来表征同时代的国家间相互引进和吸收法律这种实践的术语。
〔一〕法的继承表达时间上的先后关系,法的移植那么反映一个国家对同时代其他国家法律制度的吸收和借鉴。
〔二〕法的移植的范围除了外国的法律外,还包括国际法律和惯例。
〔三〕法的移植以供体(被移植的法)和受体(接受移植的法)之间存在着共同性,即受同一规律的支配,互不排斥,可互相吸纳为前提。
〔一〕社会开展和法律开展的不平衡性决定了移植的必然性。
三、法律移植的原因
印度拥挤的火车
英国安逸祥和的海滨公园
〔二〕市场经济的客观规律和根本特征决定了法律移植的必要性。
〔三〕法律移植是对外开放的应有内容。〔四〕法律移植还是法制现代化的必然需要。
第一,经济、文化和政治处于相同或根本相同开展阶段和开展水平的国家相互吸收对方的法律,以至其法律相互融合和趋同。
四、法律移植的实践
第二,落后国家或后开展国家直接采纳先进国家或兴旺国家的法律。
日本在中世纪通过“大化改新〞,全面移植中国盛唐时期的法律制度,使日本文经济文化获得了长足的开展。
日本在近代通过“明治维新〞,全面引进西方兴旺国家的法律制度,使其在很短的时间里就迈入资本主义强国之列。
土耳其凯末尔革命
凯末尔
土耳其国家,通过凯末尔革命,大量移植欧洲法律,在阿拉伯国家率先实现了法制现代化
〔三〕区域性法律统一运动和世界性法律统一运动,这是法律移植的最高形式。〔法律趋同〕
首先,要注意国外法(供体)与本国法(受体)之间的同构性和兼容性。
为了促进法律的健康开展,我们在法律移植的过程中必须注意以下方面:
供体
受体
防止出现南橘北植现象
其次,要注意外来法律的外乡化,即用本国法去同化和整合国外法。
 再次,要注意法律移植的优选性。法律移植这种“优选法〞的适用必须立足于本国、本社会的现实国情。
最后,要注意法律移植的超前性。
第四节 法制改革
一、法制改革的概念
法制改革指的是一个国家或社会在其社会的本质属性与根本的社会制度结构保持相对稳定、其现行法律制度的根本性质也没有根本性变化的前提下,整体意义上的法律制度在法律的时代精神、法律的运作体制与框架、具体的法律制度方面的自我创造、自我更新、自我完善和自我开展,法制改革的关键与核心是法治观念确立和法律制度的创新与开展。
二、法律改革的意义
第一,法律继承和法律移植都以既有为前提。而我们所面临的许多法律问题和法律事务是古人和外国人未曾遇到甚至不会想到的,这使得我们既无处进行法律继承,也无可进行法律移植。
第二,法律继承和法律移植均解决不了法律制度的创新问题。一个国家或社会的法律制度创新要靠法制改革。
第三,法律开展有质变和量变两种根本模式,法律的继承、移植和改革那么属于量变。但是,法制改革是量变中的突变和巨变,是某一历史类型的法律制度的创新或重构,是具有划时代意义的法律制度变迁,它在法律开展中的意义是法律继承和法律移植无法代替的。
第四,法制改革也是法律继承和法律移植的前提。
第五,法律继承和法律移植属于法律的外在输入;法制改革属于法律的内在成长。
三、当代中国法制改革的必要性
首先,在我国现行法律体系中,有相当多法律、法规、规章和具有法律效力的政策,是与方案经济相联系的,是适应方案经济的需要制定的,是在人治因素非常浓重的体制下形成的。对这样的法律体系,必须以改革的精神、用改革的方式废旧立新,兴利除弊。
其次,法律是社会经济、政治、文化和其他社会生活和社会关系的制度形式,社会经济、政治、文化和其他社会生活和社会关系是其内容。内容的变化要求形式的变化。但是,由于法律一旦形成体系就具有相对独立性和滞后性。我们认为,解决法律制度滞后性的较好的方法可能就是实行大胆的法制改革。法制改革是使法律适应社会生活、与社会开展同步的必要的制度创新机制。
听证制度
税制改革
制度创新
再次,在中国建立社会主义市场经济体制,开展社会主义民主政治是一场深刻的社会变革。与此相应,建立社会主义市场经济法律体系和民主政治法律体系也就不是一般的法制建设,更不是简单的立法,而是具有变法意义的一场深刻的法制改革。
改革也是一场深刻的革命
小平同志南巡
最后,在当代中国,法律开展与法制现代化是等值的概念,法制现代化意味着法制从传统到现代的转型。这样一个转型没有改革的推动是