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福建警察学院本科商法专业 课程讲义
授课时间
2009 年 9
月 2 日
课次
第一次
阶层（主体角度）。 （商的两层含义，范商法第 4 页第 1 段提及）
随着专门调整商行为与商人的商事法典与法规的出现，商的概念也转变为一个法定概念，其内涵也逐渐特指营利性活动。
② 音同“玉”，含义为卖
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经济学和法学对商的界定也有区别。经济学意义上的商，是指以营利为目的，直接媒介财货交易的行为。这实际上只是现代社会生产过程中的一部分经济活动——商 品流通活动。（赵商法第 3 页第 2 段有类似叙述 范商法第 4 页还提及社会学意义上的商的含义）
（二）商的法学含义
法学意义上商的含义却广泛得多，它是指一切以营利为目的的
营业行为或者说是一切营利性活动或事业的总称③。这不仅包括了经济学意义上的商，还包括与商品流通有着密切联系的生产、中介、担保、金融、信托、政权、广告、信息（市场调研）、保险等领域。而且商的内涵与外延也随着经济的发展等原因而不断扩大。比如早期，商的标的仅为动产与有形财产，但现在已扩展至不动产、无形财产（商誉、商号）、票据、有价证券、知识产权等。而商行为也从传统的买卖、代理、票据、运输、保险扩展至商业信托、证券交易、融资租赁、知识产权交易等行为。商业主体也从自然人为主的态势演变至以企业为主的态势。
在西方商法理论上，对于商的外延（范围）有四类划分，包括：（1）第一种商，即直接的货物交易和买卖活动。这种商又被称为固有商；（2）第二种商，是指直接为货物的买卖与交易提供服务，而间接沟通生产和消费渠道的行为，如运送、仓储、居间、行纪、代办等，又被称为辅助商；（3）第三种商，指不直接为货物的买卖与交易提供服务，而是与上述两种商行为有密切关系或者为其提供
③ 后一描述引自黄晓林主编 《商法总论》齐鲁书社 2004 年版
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商业条件的营业活动，如银行借贷、信托、承揽、制造、加工、出版、印刷、摄影等；（3）第四种商，指仅与辅助商或第三种商有牵连关系的营业活动，如广告、保险、服务、娱乐、信息咨询等（赵商法 3-4 页，了解即可）。
准确理解法学意义上的商，不是要去界定前述四种商的领域，对四种商的描述，只是表明商的范围的广泛性。准确区别它们，不仅在法学上毫无意义，法律不会区别对待它们；事实上也不可能，它们之间并没有明确的界限。这里关键要把握商行为两个基本点：
1．营利性。只有主体以营利为目的行为才属于商。营利性是商的本质属性，正是对利润的无限追求，才推动了商事活动的不断发达与繁荣，正是对营利性行为的保障和规制，才有了商法的产生和发展。所以法学意义上的商虽然其范围要大于经济学意义上的商，但并非指所有的生产与流通行为，只有以营利为目的而实施的生产、流通行为才是法学意义上的商。不过，营利性指的是主体的获利目的，而不是指获利的结果。出于营利动机而为，结果却亏损了，仍然不失营利性。
2．营 业性。所 谓营业性是指营利行为是连续不断的经营活动，具有连续性。一次性的营利行为，虽然其目的是为了营利，但不是
营业，不能称之为商④。（赵商法第 5 页 2-3 段，营业性要件有一些争议，但是本教材前后矛盾，后续部分—— 42-43 页，147 页多次承认营业性要件，至少证明该要件为多数学者赞同）
二、商法的调整对象
④ 范商法第 4 页倒数第二段也指出法律意义上的商，是一种特指的经营行为，而非一般的贸易活动。
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商法的调整对象是商事关系，也就是平等主体之间基于营利性活动所形成的社会关系，其具有平等主体之间的关系、因营利性行为而形成两个特征（赵商法 4-5 页，范商法 11 页未直接指明，但是却介绍了这一问题的背景——商 法调整对象的独立性已经是一个各界的共识，但是其具体内容却存在争议。一般了解）
三、商法的概念（赵商法第 6 页 范商法 5-6 页）
（一）商法的概念
商法是调整商事关系（商事交易活动主体在其商行为中形成的法律关系）的法律规范的总称。（通说）范商法第 5 页第 3 段提出的以“经营行为“ 为核心的商法概念更为合理，尽管其对于商事关系