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知识社会中法律的回应性特征(下)(4).docx

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知识社会中法律的回应性特征(下)(4)
司法制度能动作用的发挥所依靠的是人,因而,回应型法非常强调执法者的素养。这不仅是由于上述三种司法手段的运用本身需要丰富的法律学问和技巧;更主要的缘由是:尽管学问社会法律变革对旧制度来说是一2
知识社会中法律的回应性特征(下)(4)
司法制度能动作用的发挥所依靠的是人,因而,回应型法非常强调执法者的素养。这不仅是由于上述三种司法手段的运用本身需要丰富的法律学问和技巧;更主要的缘由是:尽管学问社会法律变革对旧制度来说是一种超越,但执法者却不能没有传统法律理论的底蕴,也不能没有对法律的根本价值的信仰,否则,回应型法将成为无本之木、无源之水。[68]这一点,就又涉及到了回应型法律所具有的价值内涵问题。
四、回应型法律中的价值内涵
学问社会中回应型法律具有过渡性和实践性的现实主义颜色却并不表明它只是简洁地应对现实社会,更不是一种纯粹的工具论或手段论;-而事实上,“就法律作为达到肯定目的的手段而论,目的和手段是相对的,有时可以是相互转化的”[69].并且,恰恰相反的是,回应型法对法律的目的和价值更加注意。英国法学家阿蒂亚(Patrick Selim Atiyah, 1917-1988年)说,“假如法在很大程度上是政策-可通过其追求目标或价值的一种手段-的工具,则仍要更细致地探究这些目标或价值的性质。”[70]由于失去了对完整而又稳定的法律形式的依靠,法律所具有的价值内涵的重要性就凸现出来。这种方式就转变了我们应付社会的视角、方法和路径。在过去,我们常常把价值的实现交付给形式和程序,并试图在形式或程序的实现中实现实体的正义;而现在,我们则实行了一种开放性的态度来面对社会生活,开头注意法律本身所具有的目的性。由此,回应型法在学问社会中必定实行一种开放的姿势。
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它把社会压力理解为熟悉的来源和自我矫正的机会。要实行这种姿势,一个机构就需要目的的指导。目的为批判既定的做法设立了标准,从而也就开拓了变化的途径。[71]
这里涉及到人们思维的两种方式:一种是首先考虑你要干什么,即确定一个目标,再考虑通过什么途经达到;另一种是先确定你怎样干,即查找一条途经,然后再思索会达到什么样的结果(目标)。而实际上,注意法律的目的性,不仅可以避开形式僵硬和机会主义的弊端,也可以减轻现有制度对正义实现的负荷,矫正被扭曲的或被权力所利用的形式,从而达到有效地掌握并实现自由裁量权的目的。[72]由于“只有当一个机构真正具有目的性时,才会存在完整性和开放性、规章和自由裁量权的某种结合。”[73]
诺内特和塞尔兹尼克认为,法律的进展加大了目的在法律推理中的权威,使目的在法律体系中占有支配地位。而目的的核心地位的确立,实际上就确立了法律的价值内涵、价值取向和价值目标在法律体系中的基础性地位,也必定影响到旧有的法律****惯、法律程式从前所具有的优势地位。他们说:
从自治转向回应的关键的一步,就是法律目标的普遍化。