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文档介绍

文档介绍:中国刑法学
绪 论
/
刑法立场与司法考试
导论:刑法立场的重要性
一、什么是刑法立场
二、当前主流的刑法立场简介
三、我国刑法rnbaum)
3、义务违反说
[德]施卡夫斯坦(谢夫斯坦)(Schaffstein)
4、折衷说、综合说
[日] 团藤重光、大冢仁等
(二)当前西方主流的两种刑法立场
1、规范违反说
2、法益侵害说
(三)两种学说在具体问题上的争论
盗窃罪,以非法占有为目的,秘密窃取公私财物,数额较大,或者多次盗窃公私财务的行为。
盗窃行为的秘密性
许霆案
梁丽案
公开盗窃的行为如何处理?
盗窃能否公开进行?
甲拎着公文包行走,不小心摔倒在地,重伤不起,公文包被甩出离自己四米远的地方。行人乙见此情景跑过去捡起包,甲呼喊住手,乙仍迅速逃离。
妇女甲与乙在火车上认识。下车后,甲带着小孩、提着行李箱出站,乙主动帮助甲提行李。乙先出了检票口,甲被检票人员拦住质问为何不给小孩买车票。乙见此情景便拎起行李箱欲逃离,甲隔着检票口栅栏呼喊住手,乙仍迅速逃离。
强力打开“合法”占有的封装物 能否构成盗窃?
【2002 -4-2】2001年3月13日下午,陈某因曾揭发他人违法行为,被两名加害人报复砍伤。陈某逃跑过程中,两加害人仍不罢休,持刀追赶陈。途中,陈某多次拦车欲乘,均遭出租车司机拒载。当两加害人即将追上时,适逢一中年妇女丁某骑摩托车(价值9000元)缓速行驶,陈某当即哀求丁某将自己带走,但也遭拒绝。眼见两加害人已经逼近,情急之下,陈某一手抓住摩托车,一手将丁某推下摩托车(丁某倒地,但未受伤害),骑车逃走。
陈某骑车至安全地方(离原地约2公里)停歇一会后,才想到摩托车怎么处理。陈某将摩托车尾部工具箱的锁撬开,发现内有现金3000元和一张未到期的定期存单(面额2万元)。陈某顿生贪欲,将2000元现金和存单据为已有,并将摩托车推至山下摔坏。几日后,陈某使用伪造的身份证在到期之前将存单中的2万元取出。此后逃往外地。
三、我国的刑法立场沿革
(一)社会危害性说
我国关于犯罪的本质采取的是“社会危害性说”。
陈兴良:“如果说我国刑法理论中要确定一个关键词,那么,这个关键词非‘社会危害性’莫属。”
曾宪信:社会危害性在我国刑法学中具有核心作用,不仅仅是犯罪论,而且是整个的刑法学体系,甚至有关犯罪与刑罚的所有具体问题都应通过社会危害性理论来解释。
(二)社会危害性说的内部争论
1、概念之争——“事实说”还是“属性说”。
2、内容之争——社会危害性是否包含主观要素。
3、本质特征之争——社会危害性是否犯罪的本质特征。
4、关系之争——与刑事违法性的关系问题畴。
5、价值之争——社会危害性在刑法解释学中是否还有意义。
(三)社会危害性说的外部之争
进入21世纪,以陈兴良的两篇反思检讨社会危害性理论的文章为先导,更是掀起了关于社会危害性理论的大讨论。
1、陈兴良:《社会危害性理论——一个反思性检讨》,载《法学研究》2000年第1期;
2、陈兴良:《社会危害性理论:进一步的批判性清理》,载《中国法学》2006年第4期。
当前刑法学界的少壮派均采取的是法益侵害说,当然内部还会存在争论。
(四)社会危害性说的缺陷
理论苍白、辩驳无力
守备空虚、自废武功
(五)法益侵害说之提倡
法益保护之目的是大陆法系刑法理论的知识前见,是动用刑罚权的缘由和正当性基础;
动用刑罚的目的
另一个侧面,只有具有法益侵害或者危险的行为才能规定为犯罪,只有具有法益侵害或者危险的行为才能在司法中认定为犯罪,这便是刑罚的界域或者说,刑法的传统守备领域(范围); 动用刑罚的必要性
不仅为防止法益受到侵害而守备,也为防止被告人被不当追诉而守备,总而言之,
为国民而守备!
一个国家对付犯罪并不需要刑事法律,没有刑法也并不妨碍国家对犯罪的有效***与打击,而且,没有立法的犯罪打击可能是更加及时、有效、灵活与便利的。如果从这个角度讲,刑法本身是多余的和伪善的,它除了在宣传与标榜上有美化国家权力的作用外,起的主要是束缚国家机器面对犯罪的反应速度与灵敏度。
——李海东
《刑法原理入门——犯罪论基础》
四、刑法立场与司法考试
【理论案例】
张三参加朋友婚宴,醉酒后出门, 因找不着自己的摩托车, 顺手将他人的摩托车骑走。旁边的李四看见后, 向派出所举报了张三。警察到张三家调查, 发现张三当时骑走的是自己的摩托车, 但其本人并没有意识