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青春市人民检察院
公诉意见书
被告人:杨文案由:受贿罪、贪污罪罪起诉书号:宵检公一诉[2014宋涛及河西吉祥房地产开发有限责任公司亦未向杨文主张债务
本案中,行为人为请托人谋取利益的行为和收受贿赂的行为虽然自时空上相分离,但两者具有因果上的联系。事后,杨文明知宋涛以不合理低价向自己出售房屋的行为与自己利用职务便利为其谋取中标利益有关而接受,并于支付价款后办理了过户登记的行为,构成收受贿赂的客观行为。根据最高人民法院《关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若十问题的解释》,受贿罪“数额巨大”的标准为20万元至300万元,无论杨文尚未活偿的15万元欠款是否被认定为收受的贿赂,都构成“数额巨大”,根据《中华人民共和国刑法》第三白八十六条的规定,应判处三年以上十年以下有期徒刑,并处罚金或没收财产。
(四)杨文侵犯了国家机关的正常管理活动和国家机关工作人员的职务廉洁性
腐败犯罪社会危害性极大,是对国家工作人员职务廉洁性的玷污和践踏,它不仅腐蚀我们的十部队伍,破坏党同人民群众的血肉联系,而且严重损害党和政府的威信,败坏社会风气,因此中央对反腐败的态度是坚决的,明确提出:“对任何腐败分子,都必须依法严惩,决不姑息”。活除腐败是党心民心之所向,然而,还是有少数领导十部,无视国家法律,明知故犯,以身试法,利用职务之便,巧取豪夺,以权谋私,把恪尽职守、活正廉洁、克己奉公、勤政为民抛之脑后。
杨文身为国家工作人员利用本人地位形成的便利条件,通过其他国家工作人员职务上的行为,为请托人谋取不正当利益,收受请托人财物的行为侵犯了国家机关的正常管理活动和国家机关工作人员的职务廉洁性,具有较大社会危害性。
二、被告人杨文的行为构成贪污罪
(一)关于杨文作为贪污罪主体的身份问题
杨文虽不具有宵春市职业技术学院财务人员的身份,但由于其指使其具有特定身份即时任宵春市职业技术学院财务科科长的妻子贾萍将单位小金库公款35万元支出用于买房,届于具有特定身份者与国家工作人员相互勾结,利用国家工作人员的职务便利非法占有公共财物的行为,所以杨文虽无特定身份,但以共同犯罪的方式构成了贪污罪要件中的主体。
(二)关于单位“小金库”中财物构成“公共财物”的问题
根据《财政部、审计署、中国人民银行关于活理检查“小金库”的具体规定》,凡违反国家财经法规及其他有关规定,侵占、截留单位收入和应上缴收入,且未列入本单位财务部门帐内或未纳入预算管理,私存私放的各项资金均届“小金库”本案中,宵春市职业技术学院的“小金库”来自于采购教材的回扣,存在贾萍以个人名义开户的个人账户下,且无正规账而仅记流水账,即未纳入单位财务部门账内,因而届于法律意义上的“小金库”。
教材的购买届于作为事业单位的宵春市职业技术学院的公务行为,其中涉及的财物为公共财物,因而“小金库”在来源上具有公共财物的性质。在用途上,
“小金库”被用于发放年终教职工福利,也具有公共财物的性质。在占有的形式上,“小金库”处于账外暗中的状态,且仅为少数人知晓,因而具有私人财产的性质。所以“小金库”是兼具公私财产性质的特殊财物。
而贪污罪所保护的法益是混合法益,我国之所以在刑法中单列贪污罪,使之与职务侵占