文档介绍：1 试论中国刑法中的***罪内容摘要: ***罪,是一种侵犯公民人身权利的传统犯罪,在我国刑事法律中占据重要地位。目前在司法实践中表现出多样性的特点, 出现了诸如婚内强迫性行为、女性强迫男性性行为等诸多新情况, 对此类行为是否以***定罪处罚, 刑法学界和实务界在***罪具体认定上仍然存在争议。以致于同类案件, 不同地方法院的判决结果却截然相反, 损害了刑事立法的统一性, 给司法实践带来诸多麻烦和不便, 也使得受害人的合法权益得不到有效保障。因此, 有必要重新正确认识和把握***罪。本文通过对***罪本质特征; ***罪与非罪的界限; 丈夫能否成为***妻子的犯罪主体; 少男与***间性行为的处理等问题进行探讨, 指出: ***罪本质特征是违背妇女意志强行与妇女性交, 通奸不构成***罪, 通奸与***的本质区别在于性行为是否违背妇女意愿, 婚内强迫性行为不宜定***,少男与***间性行为作犯罪化不宜过大,并就我国***罪的立法完善问题提出立法建议。关键词: ***违背妇女意志婚内强迫性行为 2 ***罪,作为一种传统犯罪,在我国刑事法制史上由来已久。目前的司法实践表明, ***犯罪在刑事案件中所占的比例仍然很大, 并呈现出多样性的特点, 严重侵犯了公民的人身权利, 尤其是女性的性权利, 破坏家庭稳定, 危害社会治安。我国新刑法虽对***犯罪的定罪和量刑作了规定, 但司法实践中对***罪的具体认定仍然存在着争议, 出现了司法不统一的现象。例如, 同是婚内强迫性行为案件, 在不同地方法院作出的判决, 结果却是截然相反, 刑法学界对此也颇有争论。为正确认识和把握***罪, 维护刑事立法和司法的统一, 保障公民合法权益, 有效地打击***犯罪活动, 本文拟就***罪的一些基本问题、相关热点问题及立法建议等作一探讨。一、***罪本质特征的认定根据我国刑法的有关规定,***罪是指行为人以暴力、胁迫或者其他手段, 违背妇女意志, 强行与妇女发生性交的行为。要正确认定***, 主要把握它的本质特征, 因为本质特征是区分罪与非罪,此罪与彼罪及量刑轻重的关键。刑法学界一般认为,***罪的本质特征是违背妇女意志, 强行与妇女性交,即违背妇女意志是***罪的内在本质特征, 犯罪手段的强制性是这一本质特征的外在表现。笔者赞同这一观点,因为违背妇女意志属于主观上的思想问题,要 3 查明是否违背妇女意愿, 不能从主观上去判断, 只有从客观行为来考察。如果行为人在行为手段上没有任何的强制性, 就很难说该行为是违背妇女意愿。因此, 我们在概括***罪本质特征时,不能离开行为人的主、客观特征而孤立存在。(一)违背妇女意志的理解所谓“违背妇女意志”, 是指违背妇女不愿与行为人发生性交的真实意思表示。它违背的是妇女“不同意性交的意志”。如果妇女同意与行为人性交的,行为人的行为则不构成***罪。因为这是妇女自愿的行为,并没有违背自己的意愿,属于道德问题,但女性是***的除外。而“违背妇女意志”的外在表现是:行为人对妇女采用暴力、胁迫或者其他手段,使妇女不能反抗或不敢反抗。这些行为手段在我国刑法中已经作了明确规定。(二)***罪本质特征的客观表现任何一种犯罪的本质特征,都依靠犯罪的客观行为即客观表现来作判断, 也只有研究犯罪的客观表现才具有实用价值和意义。根据我国刑法第二百三十六条的规定, ***罪本质特征的客观表现在于, 采取暴力、胁迫或者其他手段实施奸***行为。这里的“暴力、胁迫或者其他手段”是***罪本质 4 特征的客观行为手段, 是客观表现中的重要一面, 它对准确认定***行为具有重要作用。下面对这三种行为手段一一分析。 1 、暴力手段。它是指行为人直接对被害妇女采用殴打、捆绑、卡脖子、按倒等危害人身安全或者人身自由, 使妇女不能抗拒的手段。它是***罪中最常见的手段方式, 对这里暴力的理解要注意几点: 一是, 它采用的是有形力量直接对人身进行侵害。这种力量必须是有形的并且接触被害妇女的身体, 如堵嘴、捆绑、按倒等; 二是, 暴力手段必须是对被害妇女本人直接实施。如果行为人为达到***目的, 对第三人实施暴力, 如殴打妇女的丈夫、儿女, 以此恐吓、威胁妇女, 使妇女不敢抗拒与行为人发生性关系, 并没有直接对被害妇女实施暴力,这就不属于暴力手段,而是以下的胁迫手段。当然,对第三人实施的暴力行为,则有可能构成其他犯罪; 三是, ***罪的暴力, 不包括故意***在内, 故意杀害妇女后奸尸的, 不应认定为***罪; 四是, 这种暴力没有强度的限制。不能够说暴力必须达到使妇女不能抗拒的程度, 才能构成***。理由是: 首先, 我国刑法并没有对这种暴力手段作程度上强制性规定; 其次, 不同的行为人所采取的暴力手段的强度不一, 不同的被害妇女因各自的生理、心理、性格等个人特征的不同, 对暴力的反应及其程度也不相同。妇女能否抗拒,或是否敢抗拒不可能有一个统