文档介绍：1 略论正当防卫[论文摘要]∶正当防卫是我国刑法的一项重要法律制度, 是法律赋予公民同违法犯罪行为作斗争的一种重要权利和手段, 其目的是鼓励公民与正在进行的不法侵害作斗争,从而保障社会公共利益及公民的合法权利免受正在进行的不法侵害。本文通过对正当防卫的概念、特征以及防卫过当等法律问题进行评析, 并阐述正当防卫必要限度的具体内容, 由此而提出关于正当防卫在司法实践中如何正确运用的相关问题。[ 关键词]∶正当防卫, 防卫过当, 不法侵害, 无过当防卫, 特殊防卫,必要限度。一、正当防卫的历史沿革和立法取向正当防卫对维护统治阶级的利益和社会秩序以及公民的合法权益都起着积极重要的作用。从合法权益免受正在进行的不法侵害方面来看, 正当防卫这一法律措施是刑罚无法取代的。从习俗到法律、从观念到学说, 正当防卫经历了一个漫长而又曲折的历史发展过程, 它萌生于复仇, 蜕变于私刑, 历史渊源一直可追溯到原始社会。作为法律制度在刑法 2 中地位的真正确立,是 1791 年的法国刑法典。可以说,现代意义上的正当防卫制度,是十八世纪启蒙思想家所鼓吹的天赋人权论的产物。我国刑法中的正当防卫, 是在总结新民主主义时期的法制建设和社会主义时期的司法实践经验基础上产生的, 有着深刻的社会政治根源。 1954 年中华人民共和国刑法草案第 33 次稿规定: “为了使公共利益、本人或者他人的人身和其他权利免受正在进行的不法侵害, 采取正当防卫行为, 不负刑事责任。正当防卫超过必要限度造成不应有的危害的,应当负刑事责任,但可以减轻或者免除处罚。” 1979 年颁布的《刑法》基本上保持了正当防卫条款的原貌, 只是防卫过当“可以”减轻或者免除处罚修改为“应当”减轻或者免除处罚。可见,立法的取向是逐渐放宽对正当防卫的限制。二、正当防卫的目的和意义(一)正当防卫的目的允许运用私力救济受侵害的权利是“以牙还牙,以眼还眼”时代的规则,现代法治国家中应该由国家机关根据法定程序来阻止侵害或解决冲突, 个人运用私力来阻止侵害或解决冲突一般而言是不被允许的。但是在侵害迫在眉睫而依靠国家机关来阻止或恢复来不及时或不可能时, 不允许私人运用私立救济就不仅不能保护受侵害的权利, 还将难以维持法律秩序。正当防卫作为国家机关公力救济的补充, 受到各国的 3 普遍重视。从正当防卫的法定概念中我们可以看出正当防卫行为的目的是为了使国家、公共利益、本人或者他人的人身、财产等合法权利免受正在进行的不法侵害。正当防卫的目的在正当防卫的概念中占有主导地位, 它对于理解我国刑法中的正当防卫的本质以及确定正当防卫的构成条件都具有重要的意义。目的的正当性表明正当防卫不是违法侵害, 更不是对不法侵害人的惩罚, 它具有正当防卫的性质, 是一种有限度的防卫行为。它充分说明了正当防卫行为仅仅是在合法权利被正在侵害或威胁之中的一种紧急情况下,为保护国家、社会公共利益和其他合法权利免受不法侵害而采取的紧急救济措施,是针对正在进行的不法侵害的有利的反击。正当防卫行为在客观上对不法侵害人造成了一定的人身或者财产的损害, 因此具有犯罪的外在形式。但是, 正当防卫行为和违法犯罪行为在性质上有着内在本质的区别。我们只有明确正当防卫的目的,才能知晓正当防卫制止不法侵害、保护国家、社会公共利益和其他合法权利的本质, 才能真正把握住正当防卫不负刑事责任的法律依据。(二)正当防卫的意义正当防卫不负刑事责任, 它的主要意义在于保障社会公共利益和其他合法权利免受正在进行的不法侵害, 鼓励公民和正在进行的不法侵害作斗争, 震慑犯罪分子, 使其不敢轻举妄动。可以说正当防卫不仅是免除正当防卫行为的刑事责任 4 的法律依据, 而且是公民和正在进行的不法侵害作斗争的法律武器。特别是现行刑法中对正当防卫规定作了重大的修改补充,主要立法精神是适当地放宽正当防卫的构成条件,除原则性地规定正当防卫行为不负刑事责任以外, 还对某些特定情况下的正当防卫不负刑事责任作了特别规定, 这就有利于公民大胆地运用正当防卫的法律武器同不法侵害作斗争。三、正当防卫的概念和构成条件(一)正当防卫的概念 1979 年刑法对于正当防卫方面,起到了一定的积极作用, 但由于它是建立在传统的正当防卫观念基础之上, 把正当防卫与刑事犯罪紧密联系,对正当防卫的界限缺乏明确界定, 司法实践中对防卫人过于苛求, 不能实事求是地处理防卫案件。因此, 新刑法对正当防卫立法作了重大修改, 为公民积极行使正当防卫权提供了军有力的法律保障。新刑法第二十条分三款进行了规定: “为了使国家公共利益、本人或者他人的人身、财产和其他权利免受正在进行的不法侵害,而采取的制止不法侵害行为, 对不法侵害人造成损害的, 属于正当防卫, 不负刑事责任。正当防卫明显超过必要限度造成重大损害的。应当负刑事责任,但是应当减轻或者免除处罚