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上传人:小马匹匹 2015/1/26 文件大小:0 KB

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日本国际私法的最新改革.pdf

文档介绍

文档介绍:一一
法律适用, 年第期总第期麟窟瓤扣葬钟彝扛、艺
日本国际私法的
最新改革
陈卫佐

本关于法律适用的最新制定法, 即肠年月于罗马年月日在欧共体国家之间生效的《关于合同

日的第号法律《关于法律适用的通皿法妒’之债准据法的公约》《罗马公约》第条第款德国《民法典
一, 、
日已自年月日起施行取代了在此之前施行施行法》第条第款奥地利《关于国际私法的联邦法律》第
了年之久的《法例》。这是日本立法者在该国立法史上进条第款、瑞士《关于国际私法的联邦法律》第条第款、
行的最大一次国际私法改革, 有若干新情况值得我国国际私《关于改革意大利国际私法制度的第号法律》第条、比
法立法、理论和实务界人士加以关注。本文拟就这次日本国利时《国际私法法典》第条第款以及韩国《国际私法》第
际私法改革的主要内容及突出特点作出评介, 以期对我国未条第款。
来的涉外民事法律关系的法律适用法的制定有所启示。在当事人未选择准据法的情况下, 依照《关于法律适用的
, ,
拓年的日本国际私法改革及于《法例》除国际婚姻法通则法》第条第款法律行为如合同的成立及效力适用该
和国际亲子关系法以外的其他领域, 包括国际合同法、国际法律行为被实施时如合同订立时与之有最密切关系的地方
侵权行为法、人法和国际监护法, 尤以国际合同法和国际侵的法。也就是说, 新法将“最密切关系”作为仅次于“当事人意
权行为法为重点。思自治”的关于确定合同准据法的准则。相对于备受批评的
一、国际合同法《法例》第条第款的僵化规则“当事人意思不明时, 依行为地
一关于当事人意思自治、最密切关系和特征性给付的法”, 新法第条第款显然更为灵活, 也更符合国际趋势。
一般规定《关于法律适用的通则法》第条第款将“特征性给付”
关于合同之债的准据法,《关于法律适用的通则法》第条作为推定与合同等法律行为有最密切关系的地方的一种标
保留了《法例》第条第款的规定, 以当事人意思自治原则作准。它规定如果只有当事人的一方履行对于法律行为主要
为确定合同准据法的首要原则“法律行为的成立及效力, 适是合同, 下同来说为特征性的给付, 则推定履行特征性给付
用当事人在该法律行为被实施时所选择的地方的法。”该条所的当事人一方的惯常居所地法该当事人有与该法律行为相
称法律行为, 不仅包括合同双边法律行为, 而且包括单独法关联的营业所时, 该营业所所在地法该当事人在施行不同
律行为, 后者的例子如悬赏广告、终止合同的通知和解除合同法律体系的地方有两个以上与该法律行为相关联的营业所
的表示。但在实践中, 新法《关于法律适用的通则法》, 下同第时, 主营业所所在地法, 是与该法律行为有最密切关系的地
条主要适用于合同。一般认为, 其所规定的“当事人在该法律方的法。尽管有第条第款的规定, 同条第款规定对于以
行为被实施时所选择的地方的法”不仅包括明示的法律选择, 不动产为标的物的法律行为, 推定不动产所在地法是与之有
而且包括默示的法律选择以能够充分显示当事人的现实意最密切关系的地方的法。日本新国际私法关于特征性给付的
思为限, 但不包括所谓“假定的意思”即假定一个合理的人这些规定, 借鉴了年《罗马公约》第条第款至第款、德
居于当事人的地位时, 所会做出的合理选择