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劳动合同的解除和终止探讨
朱守侠,上海众华律师事务所律师,高级合伙人。
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团队成员:卢小青律师:**********
一、劳动合同解除与终止
解除情形:
1、双方协商一致解除劳动合同
2、用人单位单方面解除
即时通知解除也称过失性解除劳动合同
预告通知解除也称无过失性解除劳动合
同
经济性裁员解除劳动合同
3、劳动者单方面解除劳动合同
4、违法解除
用人单位解除劳动合同
用
人
单
位
解
除
劳
动
合
同
的
条
件
随
时
解
除
在试用期间被证明不符合录用条件
严重违反用人单位的规章制度
严重失职,营私舞弊,给用人单位造成重大损害
违背真实意思情况下订立或者变更合同
患病或者非因工负伤医疗期满后不能从事原工
作也不能从事由用人单位另行安排的工作
被依法追求刑事责任
兼职对用人单位造成影响
培训或者调整工作岗位,仍不能胜任工作
非全日制用工形式的
提
前
30
天
通
知
客观情况发生重大变化,协商无法达成结果
经
济
性
解
除
单位即时解除
解除原因
解除条件
注意的问题
试用期
设定明确的录用条件并公示;制定录用考核办法;工作运行中的考核记录
严重违纪
;2严重违反
规章制度制定程序及内容合法;严重违纪的界定,及提供证据证明
重大损害
,营私舞弊;2造成重大损害
重大损害的界定,及提供证据证明
兼职
对完成本职工作造成严重影响或经用人单位提出拒不改正
严重影响的证明,提出异议的证明(电话录音)
无效合同
欺诈,胁迫,乘人之危
证明责任
刑事责任
被追究刑事责任
刑事责任
患病或非因工负伤
医疗期未满
劳动合同继续
医疗期届满
能从事原来工作
不能从事原来工作,另行安排工作
劳动合同继续
能从事的劳动关系继续
仍不能从事的解除劳动合同
患病或非因工负伤解除劳动合同流程图
调岗(工作地点、岗位、薪酬)的5种情形:
1、协商调岗
2、用人单位单方绝对调岗权利(前提是岗位职责和考核标准明确): 工作不合格调岗--下达调岗通知单--新岗位仍然不适合则以不胜任为由解除(若员工拒绝调岗则在新岗位记录考勤,最终以旷工为由解除)
3、限制调岗:劳动者生病或非因工负伤,医疗期满后无法从事原工作的,可实施调岗。
4、用人单位相对调岗权:企业因客观情况发生重大改变,如企业迁移、合并、分立等,可实施调岗,调岗协商未果,有两种处理方式:
(1)劳动合同解除,支付经济补偿金,未提前一个月通知的,还需支付代通知金。支付方式:N+1式赔偿,补偿金基数按照离职前12个月员工的平均工资计算,代通知金为员工上月工资。
离职补偿金的纳税:以当地上年职工平均工资的三倍为标准,劳动者一次获得的收入高出该数额的,需要纳税。劳动者离职补偿金除以工作年限,超过12年的按照12年计算,然后将计算金额视同月工资或薪金收入纳税。
(2) 进入法定待岗程序。第一个月支付原工资待遇,第二个月开始按照当地最工资标准支付,直至劳动合同期满。
5、用人单位调岗,劳动者一月内未提出异议且实际履行,不违反法律和公序良俗,有效。此法可与协商调岗结合使用。
经济性裁员
经
济
性
解
除
裁员条件
1、裁减人员二十人以上或者裁减不足二十人但占
企业职工总数百分之十以上的需要告知工会
2、依照企业破产法规定进行重整的;
3、生产经营发生严重困难的;
4、企业转产、重大技术革新或者经营方式调整
经变更劳动合同后,仍需裁减人员的;
5、其他因劳动合同订立时所依据的客观经济情况
发生重大变化,致使劳动合同无法履行的。
优先留用
;
;
,有需要抚养的老人或者未成年人的。
劳动者单方解除
1
劳
动
者
解
除
劳
动
合
同
的
条
件
随
时
解
除
单位以不正当手段压迫工作
单位违章指挥工作
未约定提供劳动保护或者劳动条件的
未依法为劳动者缴纳社会保险费的
试用期提前三天
规章制度违反法律法规的规定,损害劳动者权益
以不正当理由订立或变更合同的
未及时足额支付劳动报酬的
合同期提前三十天
非全日制用工形式的
劳动合同终止
劳
动
合
同
的
终
止
合同的终止
1、合同期满;
2、无固定的终止条件出现;
3、工作项目完成;
4、开始依法享受基本养老保险待遇;
5、劳动者死亡,或者被法院宣告死亡或宣告失踪;
6、用人单位被宣告破产;
7、用人单位被