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国际私法模拟试题
名词解释
名词解释
答案
1、法律冲突
法律冲突即法律抵触,是内容互相歧异的不同国家的法律竞相要求对同一涉外民事法律关系实施管辖而形成的法律适用上的矛盾状态。
2、识别
是对涉外民事案件所涉及的事实或者问题进行定性或分类,并将其纳入特定的法律范畴,并对冲突标准本身某些方面进行识别从而确定冲突标准和相应准据法的认识过程。
3、国民待遇
在民事法律地位方面,内国给予外国人以与内国人相同的待遇的制度,它是各国赋予外国人民事法律地位的最主要的制度。其方式是给予某项民事权利的国民待遇或者给予有一定限制的一般民事权利。
4、系属公式
是指将双边冲突标准中的“系属〞公式化,使其成为固定的系属,用于解决同类性质的涉外民事法律关系的法律适用问题。
5、国际商事仲裁
国际商事仲裁是指在国际商事活动中,当事人依据争议发生前或之后双方达成的仲裁协议,自愿将他们之间的争议交由常设或临时仲裁庭进行审理和裁决的一种争议解决方式。
6、公共秩序保存
一国法院依本国冲突标准的指引应适用某一外国法时,如该外国法的适用会与法院地国的重大利益、道德的根本观念或法律的根本原那么相抵触,便可排除其适用的一种制度。
7、转致
对于某一涉外民事案件,甲国法院依据自己国家冲突标准的指引本应适用乙国法〔包括冲突标准〕,而乙国的冲突标准那么规定该民事案件应适用丙国法,甲国法院据以适用丙国实体法的情况。
8、法律躲避
又称法律欺诈,是指涉外民事法律关系的当事人成心制造某种连结点,以避开冲突标准援引的本应适用的对其不利的强制性法律,而使对其有利的法律得以适用的一种逃法行为。
9、单边冲突标准
有一个具体连结点,直接指明适用内国法、外国法的国际私法标准。
10、涉外民事关系
是指主体、客体和法律事实方面含有一个或者一个以上的涉外因素的平等主体之间的人身关系和财产关系。
11、冲突法调整
在国内立法或者国际条约中,制定法律适用原那么,规定在什么情况下应该适用内国法,在什么情况下应该适用外国法,并据此确定当事人的权利义务
12、法那么区别说
法那么分为三类,每一类都规定了冲突法原那么:关于人的法那么,以属人法为原那么;关于物的法那么,以物之所在地法为原那么;关于行为的法那么,以行为地法为冲突法那么
13、最惠国待遇制度
是指一个缔约国根据条约的规定给予对方缔约国的自然人或法人的待遇,不低于该缔约国已经给予或将要给予任何第三国的自然人或法人的待遇的制度。
14、连结点
连结点是把冲突标准的“范围〞局部与调整该“范围〞的某一特定的实体法律标准连接起来的连接因素。
15、准据法
冲突标准所指引的调整该涉外民事法律关系中当事人权利义务关系的特定国家的实体法
16、自然人的国籍
然人的国籍是自然人作为某一国家的国民或者公民而隶属于该国的法律资格,是区分某一自然人为内国人或者外国人的根本标志。自然人的国籍在国际私法中具有十分重要的意义。
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17、国际货物买卖合同
国际货物买卖合同是营业地在不同国家的当事人之间签订的货物买卖合同。它强调当事人“营业地〞,而不强调当事人的国籍,因此不同于传统上所说的涉外经济合同。
18、外国法的查明
国法院通过冲突标准的指引适用外国法作准据法的时候,如何查明或确定该外国法的内容。
19、间接反致
对于某一涉外民事案件,甲国法院依据自己国家的冲突标准应当适用乙国法,而乙国的冲突标准规定应当适用丙国法,但丙国的冲突标准规定应当适用甲国法,据此,甲国法院最终适用了甲国法的情形。
20、不歧视待遇制度
内国不得把对其他大多数国家的自然人和法人都不适用的限制专门施加于某一特定外国的自然人和法人,使其地位不仅低于内国人,而且还低于其他大多数国家的自然人和法人的制度。
简答题
简答题
答案
什么是国际私法的渊源?简要说出国际私法的渊源有哪些?
所谓国际私法的渊源,是指赋予国际私法以法律效力的法律文件的表现形式。
国际私法的渊源包含如下几个方面:国内立法、国内判例、国际条约、国际惯例、学者学说
国际私法应当遵循的根本原那么有哪些?
〔一〕尊重国家主权原那么
表达在立法权的归属和司法管辖权上
〔二〕平等互利原那么
〔三〕遵守国际条约和参照国际惯例的原那么
条约必须信守——国际交往中最根本的原那么
〔四〕重点保护弱方当事人合法权益
包括:国家间较为弱势的一方、人与人之间较为弱势的一方
什么是涉外继承关系中的“同一制〞、“区别制〞?
区别制也称分割制,指在涉外继承中,将遗产区分为动产和不动产,对动产和不动产分别适用不同的冲突标准所指向的实体法,即动产适用被继承人的属人法,不动产适用物之所在地法。区别制主要是受法那么区别说的影响,为英美以及假设干大陆法国家所采用。我国也是采用区别制的国家。
同一制也称单一制,指不管遗产是动产还是不动产,继承关系作为一个整体适用同一冲突标准所指向的实体法,即被继承人的属人法〔本国法或住所地法〕。同一制以罗马法中的总括继承为理论依据,现已有不少国家采用同一制。
谈谈涉外民事侵权行为的归责原那么的类型。
〔一〕过错责任原那么
过错责任原那么(FaultPrinciple)是指只有在基于成心或过失侵害他人的权利和利益,并且造成了损害的情况下,行为人才承当损害赔偿责任。过错是指行为人在实施加害行为时的某种应受非难的主观状态,包括成心和过失。成心是指行为人希望或放任违法结果发生的主观心理状态;过失是指行为人粗心大意或过于自信以致违法损害时的心理状态。
〔二〕过错推定责任原那么
过错推定责任原那么是指受害人受到损害,首先推定致害人有过错,并应负赔偿责任,只有致害人自己举证证明自己没有过错,才能免除或减轻其责任。
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〔三〕无过错责任原那么
无过错责任原那么在英美法中称作严格责任〔Strictliability〕,德国法中称为危险责任,是指加害人对受害人是否承当赔偿责任,不受其主观状态有无过错的影响,只要受害人有损害事实的发生,且该损害事实与加害人的侵权行为有因果关系,加害人就要承当赔偿责任。
什么是属人法?这一系属公式主要用来解决哪些法律问题?
“人的行为能力依其属人法〞,是各国普遍采用的冲突规那么。大陆法系国家大多以当事人的本国法为其属人法,英美法系国家主要以当事人的住所地作为其属人法。
属人法适用于亲属法、继承法等方面
简要法律关系本座说的内容。
法律关系本座说是德国法学家萨维尼1849年在其撰写的?现代罗马法体系?一书中提出的法律适用理论。这一学说主张以法律关系为出发点,根据法律关系固有的性质确定应适用的法律。这一学说认为,每一种法律关系必然与某一特定的法律制度相联系,每一法律关系都有一个确定的本座,这一本座就是特定的法域。进行法律选择时,应根据法律关系的性质确定法律关系的本座所在地,本座所在地的法律就是应适用的法律。
法律关系本座说创造性的提出了解决法律选择问题的标准,通过分析法律关系的性质,确定法律关系的本座,从而确定准据法,这在方法论上也是一个历史性地突破。法律关系本座说对国际私法的开展有着巨大的影响,现代国际私法理论都是在法律关系本座说的根底上开展起来的。
简要说出反致产生的原因与条件。
反致产生的原因有两点:
〔1〕对同一涉外民事关系的法律调整,法院地国与与案件有关国家分别规定了不同的冲突标准,这些冲突标准的系属不同。
〔2〕法院把冲突标准援引适用的外国法理解为包括该外国的冲突法和实体法,而且只适用该外国中的冲突法。
反致产生的条件是:
与案件有关国家的法律存在消极冲突,法院审理涉外民事案件时,根据各国冲突标准的规定都不适用各自国家的法律。
简述我国涉外法定继承的法律制度。
?中华人民共和国继承法?、?中华人民共和国民法通那么?对涉外法定继承作了规定。?中华人民共和国继承法?第36条规定:中国公民继承在中华人民共和国境外的遗产或者继承在中华人民共和国境内的外国人的遗产,动产适用被继承人住所地法律,不动产适用不动产所在地法律。外国人继承在中华人民共和国境内的遗产或者继承在中华人民共和国境外的中国公民的遗产,动产适用被继承人住所地法律,不动产适用不动产所在地法律。
?中华人民共和国民法通那么?对?中华人民共和国继承法?的规定进行了完善。该法第149条规定:遗产的法定继承,动产适用被继承人死亡时住所地法律,不动产适用不动产所在地法律。
上述法律规定说明我国在涉外法定继承方面采用区别制。
简述冲突标准的概念与特点。
冲突标准是指出涉外民事关系应适用何国法律来处理的法律标准。
冲突标准的特点有:
〔1〕冲突标准仅指出涉外民事关系应适用何国法律来处理,不能具体地确定当事人之间的权利和义务。
〔2〕冲突标准只有与其援引的某国实体法相结合,才能最终确定当事人之间的权利和义务。
10、简述涉外婚姻的实质要件及我国关于涉外结婚法律适用的规定
涉外婚姻的实质要件是指结婚必须具备的条件和结婚必须排除的条件。这些条件包括:
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〔1〕婚令。结婚必须到达法定的结婚年龄。
〔2〕当事人双方自愿。结婚是男女双方结为夫妻的法律行为,须以男女双方自愿为根底。
〔3〕当事人之间没有血缘关系或近亲关系。现代国家均以立法的形式禁止直系血亲之间缔结婚姻关系,对旁系血亲间的婚姻关系,各国法律也加以限制。
〔4〕当事人双方与他人之间没有婚姻关系。现代国家多实行一夫一妻制,要求婚姻双方与他人之间没有婚姻关系,印度等国家除外。
在婚姻实质方面,一些国家规定患有不应当结婚疾病的人不能结婚,有的国家禁止从事某类公务的人员不能同外国人结婚。
我国法律规定:中华人民共和国公民和外国人结婚适用婚姻举行地法律。
11、简述我国关于定居国外的中国公民、外国人、无国籍人民事行为能力法律适用的规定。
定居国外的中国公民的民事行为能力,如其行为是在我国境内所为,适用我国法律,在定居国所为,可以适用定居国法律。
外国人在我国领域内进行民事活动,如依其本国法律为无民事行为,而依我国法律为有民事行为能力,应当认定为有民事行为能力。
无国籍人的民事行为能力,一般适用其定居国法律,如未定居的,适用其住所地国法律。
12、简述我国国际私法学界对公共秩序保存的态度。
公共秩序保存是世界各国普遍成认与采用的国际私法制度,其作用在于排除或限制外国法的适用,以维护法院地国的根本利益。
公共秩序保存是一个富于弹性的条款,何为公共秩序,由各国根据其不同时期的政策和利益来解释,在什么场合下适用,由法院根据本国利益和具体案情来决定。
公共秩序保存不能滥用,而应慎重适用,否那么,会影响涉外民事关系的稳定,会危害甚至否认国际私法。
13、简述我国成认与执行外国法院判决的条件。
凡有以下情形之一的外国法院判决,我国人民法院可不予以成认与执行。
〔1〕依被请求国法律,裁决是由无管辖权的法院作出的。
〔2〕依请求国法律,裁决尚未生效,不能执行。
〔3〕败诉一方当事人未经合法传唤因而未能出庭参加诉讼,或当事人在缺乏诉讼行为能力时被剥夺了应有的代理或辩论的可能性。
〔4〕被请求国法院对于同一当事人之间就同一诉讼标的的案件已作出发生法律效力的判决。
〔5〕判决的成认与执行有损被请求国国家主权、平安或公共利益。
14、简述?联合国国际货物销售合同公约?适用的法律依据。
?联合国国际货物销售合同公约?规定该公约在以下三种情况下适用:
〔1〕双方营业地分别处于两个缔约国的当事人之间订立的国际货物买卖合同适用公约,但这种适用不具有强制性,当事人可以通过明示选择某个国家的法律来完全或局部排除公约的适用。缔约国当事人在合同中可以对适用的法律依意思自治原那么作出选择,如选择某国法作准据法就自动排除公约的适用。如果当事人对法律适用未作选择,那么公约当然适用于他们之间订立的买卖合同。但是对国际惯例的选择,不构成对公约的排除适用。
〔2〕非缔约国当事人可以通过意思自治选择适用公约,但这种选择必须是明示的。
〔3〕当事人双方或一方营业所所在地国不是缔约国,如果国际私法标准导致适用某一缔约国的法律时,公约可以适用于他们之间订立的货物买卖合同。
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15、简述国际礼让说。
国际礼让说是17世纪荷兰国际私法学者胡伯创立的。胡伯提出了著名的法律适用三原那么,阐述了他关于法律适用的观点。
胡伯认为:每个主权国家的法律都在其境内发生法律效力并约束本国所有臣民,但无域外效力。凡居住在其境内的人,无论是长期居住或临时居住,都应视为本国臣民。主权国家对于另一国家已在其本国有效实施的法律,出于礼让,应保持其在境内的效力,只要这样做不损害自己国家及臣民的利益。
国际礼让说的奉献在于这一学说把屈地主义的礼让说和以立法权利的划分为根底的国际普遍主义学说结合起来研究法律冲突。
16、简述成认与执行外国法院判决的程序。
大陆法系国家成认与执行外国法院判决采用发执行证方式,即被请求国法院根据请求国法院的请求,对外国法院判决作形式审查或实质审查,认为外国法院判决具备执行条件,便发给执行证,或作出成认的裁定,交付