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(合同制定方法)采购合同
管理第一章总结以及案例
无锡自考网无:.
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合同的广义概念:指任何确立当事人权利义务的协议.
合同的狭义概念:仅仅指民事意义上的合同,是指确立,变更和终止民事法律关系的协议.
案例1:1999,经某市工商局同意,200,年户个体户到该局投资兴建的轻工业批发市场设摊经营
工商局为他们颁发了临时营业执照和摊位证,
,工商局根据有关部门疏通轻工业批发市年月
场消防通道的要求,将该200,后又转移到不属户个体户的摊位迁移到批发市场后面的露天地
于工商局所有的"星星市场".这两次摊位的转移并没有征求200,为此,双方户个体户的意见
发生纠纷,200,
200,收取的摊位费属于行政收费,
案例分析:在本案中,工商局对于批发市场具有双重身份,既是工商行政管理机关,又是该市场
,工商局对该批发市场进行的市场监督等行政执法
行为不受合同法的调整;但作为该批发市场的投资开办主体,工商局则成为民事主体,它与其
他民事主体在法律地位上是平等的,其收取摊位费的行为是民事行为,而不是行政法上的行
政行为,.
:
主体特征:合同关系的主体,又称当事人,包括平等主体的自然人,法人和其他组织.
客体特征:合同的权利和义务指向的对象--标的物
形式特征:合同的形式,是当事人合意的表现形式,是合同内容的外部表现形式和载体.
建立法律关系的意图:当事人应当具有明确的订立合同的目的。
中国<合同法>第6:当事人订立合同,有书面形式,,行政法条规定
规规定采取书面形式的,,应当采用书面形式.
中国<合同法>第11:合同书,信件和数据电文(包括电报,,电子数据交换和条规定
电子邮件),都是合同的书面形式.
推定形式:当事人未用语言,文字表达其意思表示,仅用行为向对方发出要约,对方接受该
要约,作出一定或指定的行为做承诺,合同成立。(如:超市购物,停车场收费等)
案例2:20038AA月,天津的公司为了满足市场对月饼的需求,打算购入一批月饼。年公司
业务员通过网络搜索,发现海南的BB公司有货,且价格适中,于是通过电子邮件形式与公
日,双方就月饼买卖的规格,价格,数量,司销售人员进行多次的信息往来。2003824年月
付款等事项通过电子邮件达成协议,其中交货日期为2003910年月日前。
正当BB公司销售人员组织货源时,公司销售部经理确认为仅凭电子邮件形式,很难说合同
已经有效成立,于是告知销售人员将电子邮件的内容打印出来,签字后用特快专递寄到天津
让买方A2003827“本函日发出特快专递,注明:公司签字。销售人员按照指令,在年月
为对以往电子邮件内容的确认,如欲订立和同合同,请于5日内,签字后同样以特快专递形:.
式将本函寄回至我处,过期不候。”
日收到快递后,立即在上面签字盖章,并在当日以特快专递方式将确认函件A829公司于月
寄回海南B公司。按照特快专递的正常速度,两日内可达到海南,但由于南方各航班因暴雨
公司收到确认函后认为,有效日期已过,而延误,直到200894BB年月日才送到卖方公司。
加上中秋时节客户很多,便不再理会此事。2003910AB年月日,公司督促公司履行交货
义务,但B2003912AB年月公司以公司违约为日中秋过后,公司认为,合同并未成立。
由将其告上法庭,要求赔偿损失。
案例分析:按照中国《合同法》的规定:合同书,信件和数据电文(包括电报,,电子
数据交换和电子邮件),,2003824日,双方就月饼买卖的规年月
格,价格,数量,付款等事项通过电子邮件达成的协议,属于合同的书面形式。如双方认可,
则合同成立。
案例3:刘玲和梁伟准备结婚,但由于婚礼筹备相当盛大,所以经济上出现了短缺,刘玲于是
找好友王飞借了5万来准备婚礼。在婚礼上,两人其他的朋友对王飞说:你们两的关系这样
好,5”王飞见朋友都在,就说“算了就算了。”刘玲见状万就不用还啦,就给刘玲好啦。
即说:“那我就不还啦,就当你送的礼金就是了。”11个月后,王飞由于有急事需要钱,所
以就催刘玲还当时借的5“当时不是说好了吗,就当你送给我的,不用还了。万元,但刘铃说
王飞说后王飞多次催款未果,你现在怎么又要我还呢?”“当时我是开玩笑的,不能当真。”
随向人民法院提出诉讼。
案例分析:本案涉及的是当时人意思表示是否真实的问题。王飞当时在此场合并没有真实的
赠予的意思表示,完全是一种开玩笑的语气,构不成一个赠予合同。这一点从后来王飞向刘
岭要款就可以看出来。如果双方没有明确的订立合同的意图,合同双方未达成一致的意思表
示,合同就不能成立。至于刘玲当时表示接受的意思是否真实无关紧要。因为赠送是双方法
律行为,只要一方缺乏真实意思表示就不成立。
:
合同自由原则
诚实信用原则---帝王条款合法原则鼓励交易原则
案例3:周某和吴某在家中赌博,周某每次必输,不但输掉全部财产,而且最后还欠吴某2
万元人民币。后经过中间人协调,二人口头约定,由周某将钱交给中间人,再由中间人交给
吴某。后吴某经过多次追讨无果,随纠集一群兄弟到周某加中追债,打坏周某加中的物品,
强迫周某立下欠款2万元人民币的借据,随后周某向法院起诉。
案例分析:根据合同法的规定:当事人订立,履行合同,应当遵守法律,行政法规,社会公
德,不得扰乱社会经济秩序,损害社会公共利益。周某和吴某达成的协议是有关赌债的协议,
而赌博是国家明令禁止的活动,所以,周某和吴某因赌博而产生的债务是违反法律,行政法
规规定的合同,违背了合同法的基本原则中的“合法原则”,因此,此合同无效。:.
案例4:A君是某高校学生,曾经申请取得公费去美国一所大学攻读学位的机会,但出国前
需要向国家支付培养费3A君决定将自己老家的万元,以及数万元的保证金。为了能出国,
一栋房屋卖掉。由于比较紧急,而且对房地产行情不熟悉,经人介绍,以较低价格卖给了B
君。但AA君后来回老家时,偶然听到大家议论君回北京后,却因签证拒签而没有能出国。
其卖房子的事情,才知道自己被B君和介绍人骗了,发现自己的卖价比市场价格低了一半多
还多。于是找BBA君不同意,君要求解除房屋买卖合同。君只好向法院起诉,要求解除合
同。
案例分析:ABA君和君达成的房屋买卖合同,当时出于君要出国而着急出卖其房屋,而买
方B君明显利用这一危机情势,以低于市场价一半多的不公平价格买下,违反了合同法的诚
实信用原则,在合同订立时显失公平。所以应判决:A君撤消房屋买卖合同的请求应该支持,
BA君应返还房屋,君应退还房款。
四。合同成立的要件:
必须存在双方或多方的当事人
必须对合同的主要条款达成意思一致。这是合同成立的主要标志之一
必须经过要约和承诺两个阶段。
合同法第12条规定了合同的主要条款:
‘,地点和方
以上只是合同成立的一般要件,由于合同的性质和内容不同,就有一些合同成立特别的条件。
例如:实践性合同,就以实物的交付为合同成立的要件。要式合同就必须履行一些特定的义
务才能成立。中国合同法要求的必须登记的合同,也必须登记后才能成立。
明确合同成立的要件,可区分违约责任和缔约过失。在合同成立之前,因违约而导致的损失,
属缔约过失责任。合同成立后的违约,则需要承担法律责任。
案例5:AB6365公司,两公司在公司将一专利技术转让给外商月日签定合同,月日报国
家专利局审核,国家专利局于621月日批准并登记。请问:合同的成立日期是几月几日?
案例分析:按照合同法规定:中国合同法要求的必须登记的合同,也必须登记后才能成立。
因A,B公司的合同中涉及到专利的转让,所以,必须在登记后合同方能成立。故合同成立
日期为:621月日。
:要约又称为发盘,出盘,发价,出价,报价,
经的阶段.
:
大陆法系英美法系:.
大陆法系强调成文法作用,结构上强调系统化、也称普通法系,基于以往判决的判例上逐步形成的
定义条理化、法典化和逻辑性,并将全部法律分为一种在全国普遍通用的法律,分为普通法和衡平法
公法和私法。两部分。
形成西欧英国
主要代表法国和德国英国和美国
中国内地采用的是大陆法系,欧洲大陆上的法、
其他代表国家加拿大、澳大利亚、马来西亚、爱尔兰、新加坡、
德、意、荷兰、西班牙、葡萄牙等国和拉丁美
和地区巴基斯坦,以及我国香港地区等
洲、亚洲的许多国家的法律都属于大陆法系。
指与国家状况有关的法
通过国王法院的判例逐步形成的
公法律,包括宪法、行政法、普通法
一种全国普遍适用的法律。
刑法、诉讼法和国际公法。
法律结构14世纪时为补充和匡正普通法的
指与个人利益有关的法不足,由英国枢密大臣法院发展起
私法平衡法
律,包括民法和商法。来,不受普通法约束,按公平与正
义原则作出判决的判例法。
判例曾是英美法的主要渊源,其基础是“先例约束
作为成文法国家,宪法、法典以及其他的法律力”原则,即法院在判决中所包括的判决理由必须
法律渊源条例等是大陆法系国家的主要渊源,判例在原得到遵循。但1920世纪末世纪初成文法在英美法
则上不作为法的正式渊源。系国家的比重和作用不断上升,成文法也成了英美
法的重要渊源
作为英美法系的国家,美国比英国更重视成文法。
大陆法各国都主张编纂法典,但各国在法典的美国不但有联邦成文法还有州成文法。还专门在商
内部分歧编制体制上却不完全相同。以民商法而言,即法领域,修订了《美国统一商法典》以及一系列的
分为民商分立和民商和一两种编制体例。反托拉斯法。它们对于规范公司、尤其是大公司的
行为有重要影响。
1)要约是由有订约能力的特定人做出的意思表示;
2)要约的内容必须确定,完整和具体;
3)要约必须有订立合同的目的,同时要约人愿意受要约的拘束.
4)要约要向特定的人发出
5)要约必须送达受要约人.
在大陆法系中,要约的生效采取"到达主义",即要约只有达到了要约人的范围内才能产生法律
,要约的生效采取"投邮主义".即要约一经发出就生效.
知识点:
大陆法系和英美法系的区别::.
案例6:A(天津)在45B(深圳)发出一份商业要约普通信函,要以某种价格购买B月日向
的一件商品。410BB412处,但日才回来,请问此要约生效的月日信函到达正好外出,月
时间?
,中,英美采取案例分析:根据要约生效的条件,大陆法系采取“达到主义”“投邮主义”
达到主义到达主义国大陆属于大陆法系,故采取的是”“。但”“的概念是要约到达受要约
人的范围内即算要约生效。所以,虽然B410外出了,但要约生效日期应为:月日
:合同法第15,价目表,拍卖广告,招标公告,招股说明书,商业广告等均为条规定
要约邀请。
:
合同法第17条规定:要约可以撤回,撤回要约的通知应当在要约到达受要约人之前或和要
约同时到达受要约人,才能产生撤回的法律效力。
要约的撤销是指要约到达受要约人后,在受要约人做出承诺之前,将该要约取消,从而使要
约的效力归于终止。
1)要约的撤销必须在受要约人承诺之前;
2)如果要约规定了承诺期,而且规定了要约不可撤消,同时受要约人基于信耐此要约不可
撤消而为合同做了相关准备工作,则该要约不可撤销。由于要约人的撤销而给受要约人带来
的损失的,要约人应当赔偿其损失。
案例7:A45BB在月日向的一件商品,发出一份商业要约普通信函,要以某种价格购买
预计49BA47月在月日信函到达处。但后发生变化,日发出撤回要约的信函,并以特快
专递发出,48B49B月月日到达日到达处,则在处的要约就没有效力了。这属于要约的
撤回。
如果原要约在49BB410410月月月处,日早收日到达了原计划在日下午发出承诺,但
到A公司寄的要约撤销通知,则此要约撤销。这属于要约的撤销。
但如果原AA发出的要约中有说明此要约是不可撤消的,则即使公司发出了要约撤销通知,
B公司还是可以发出承诺的。
如果ABB公司先做履行准备,公司见此要约后即做了备货公司又在要约上写明:事急,请
准备,则ABA公司应予赔公司的要约撤销通知无效,公司如因此撤销要约而造成的损失,
偿
:
1)承诺的概念:《合同法》21条规定:承诺是指受要约人同意要约的意思表示,同意接受
要约的条件并愿意和要约人达成合同。
以上所指”同意要约的意思表示“即”同意要约的主要条款“
2)承诺的法律效力在于:承诺一经送达要约人就生效,合同就成立。
3)反要约:承诺是指受要约人要同意要约的主要条款。如果更改了其中的主要条款,则为:.
反要约。
:
1)承诺必须由受要约人做出;
2)承诺必须在规定的时间内到达要约人;
3)承诺必须是接受要约的主要内容的意思表示;
4)承诺必须明确表明受要约人愿意和要约人订立合同;
5)承诺做出的方式必须符合要约中的要求。
承诺必须在规定时间内到达要约人,根据《合同法》规定:要约如果是以对话的形式做出的,
则承诺必须即时做出。如果是非对话方式做出的,则要在合理的时间内到达要约人。
一般而言,如果承诺在要约规定的承诺日期后做出,则成为一个新的要约。
如果承诺人在要约规定的承诺期内做出承诺的意思表示,但由于邮寄的原因延迟到达要约人,
则此承诺原则上有效,除非要约人及时通知承诺人此承诺因逾期而不能接受。
《合同法》第30条规定:合同的主要条款包括标的,价格,质量,数量,酬金,履行方式,
履行地点,履行期限,违约责任和争议解决的方法。
案例8:如果A45B,并要求B412在月日发出要约信函给必须在月日前做出承诺,要约
信函与410B,B413414日做出承诺,以特快专递形式邮寄出,于月日到达在月月日到
达A,此承诺无效,因BA承诺日期超过了要约的时间规定。
但如果414AABB表示接受此承诺函,则月日收到此承诺后,当日电话发出的承诺为一份
新的要约,A公司对此新要约做出了承诺,则承诺生效,合同成立。
如果B49A410在月月日收到的要约,在日做出承诺并交快递公司,正常情况,此承诺
函件应该在411A。但实际在413月月日到达日方到达,经核查,此为快递公司人员疏忽
而未投递。此时B发出的承诺有效。
如果特快专递在411AA413月日到达了处,但因为外出,在月日返回才收到此承诺函,
则承诺有效,AB411日即成立。承诺的到达不以要约人看到为要件,而以到和的合同在月
达要约人为要件。
款到发货货到付款如果BA”“修改为”“后将承诺发出,此情况,因B的要约后,将收到
修改了要约的主要条款,所以,形成了一个新的要约,A公司必须做出承诺后,合同方能成
立。
,因此修改为细微变化,对原修改为公司收到的要约后,将金额由
要约无实质性改变,则B公司承诺有效。
:《合同法》第27:承诺可以撤回,撤回承诺的通知应当在承诺通知到条规定
达要约人之前或者同承诺通知同时到达要约人。
承诺不存在撤销之说。
::.
《合同法》第25条规定:承诺生效时合同成立;
《合同法》第32条规定:当事人采用合同书形式订立合同的,自双方当事人签字或者盖章
时合同成立;
《合同法》第33条规定:当事人采取信件,数据电文等形式订立合同的,可以在合同成立
之前要求签订确认书。签订确认书时合同成立。
《合同法》第34条规定:承诺生效的地方为合同生效的地方。合同生效地涉及法院管辖问
题。
案例9:某天,A,不慎将内装80,被B君在电影院看电影万元的提单的公文包遗忘在座位上
,找寻无果,即在报纸上刊登寻物启事,,君发现公文包丢失
遂增加:"一周之内有归还者,".B,,地君万元君看到后
点交接时,就酬金发生争议,经公安机关调解无果,B,
解说:因考虑只有在明确酬金数目的情况下,才能与拾包人取得联系,
真实意思.
法院认为:此案中,被告的寻包启事为悬赏性广告,""的表述系向社会不特定人万元
,是对广告人的承诺,因此,原告和被告人之间
形成了民事法律关系,即合同关系成立并生效,被告应当履行广告中许诺的给付报酬的义务.
:
成立的合同,只有具备一定的生效要件时,才能产生法律上的效力.
1)行为人应当具备一定民事行为能力;
A:10,不能独立从事民事法律行为,其行为应当由周岁以下和精神病人为无民事行为能力人
法定代理人代理.
B:10,只可订立纯获利的合同或与其精神,智力和健康相适应的周岁以上为限制行为能力人
合同;
C:
2)意思表达真实;3)不违反法律和社会公共利益;
凡是违反法律和社会公共利益及善良风俗的合同都是无效的;
4)合同必须具备法律所要求的形式.
案例10:张三的儿子12,
带电脑回家后,张三找到李四要求其退回电脑款,此时,该合同无效,李四应在收到电脑后退
返电脑款.
案例11:甲将一专利技术转让给外商乙,两人于63,65月月日签订合同日报国家专利局审
核,国家专利局于621,则此合同于何日起成立?何日起生效?月日批准并登记
依据合同成立的要件:承诺生效时则合同成立,故合同成立日期为:63;月日
依据合同生效要件:成立的合同,只有具备一定的要件时,:.
件为:,必须
:
*合同的权利和义务*明示和默示条款*条件,保证*免责条款和限责条款*惩罚和预定损害赔偿
*不可抗力条款
:
1).合同的权利:
请求权:合同权利的实现只能通过债务人的给付才能实现.
给付受领权:合同权利的本质内容是有效地受领债务人的给付,将该给付归属债务人;
相对权:合同债权人只能向合同债务人请求给付,无权向不特定人要求给付;
平等性:对于同一客体可以成立多个合同债权,并不论先后均以同等地位并存和受偿.(???)
合同权利具有请求力,执行力,依法自力实现,处分权能和保持力:
请求力是指债务人违约时,债权人可以向法院诉请履行的效力.
执行力是指债权人得到法院确定其权利的判决后,有权请法院强制债务人履行的权利.
依法自立实现是指债权人可以实行的自主行为.
处分权能是指债权人得以依法处分自己债权的权利.
保持力是指债务人自动或受到法律的强制而提出给付时,债权人得以保有该给付的效
力.(???)
2).合同的义务:
┌给付义务┌主给付义务│└从给付义务└随付义务
1)明示条款:合同的主要内容
*当事人的名称或姓名,地址*标的*质量和数量*价款和酬金*
*违约责任和争议解决方法
2)默示条款:
*是实现合同目的及作用所不可少的,只有推定其存在,合同才能达到目的并实现其功能;(例
如码头老板应确保船泊位的安全和适航)
例*该条款对经营****惯来说是不言而喻的,即它的内容实际上是公认的商业****惯或经营****惯;(
如购买汽车送一套维修工具)
*该条款是合同当事人系列交易惯有规则;
*该条款实际上是某种特定的业内规则;(同第2???)条区别
*直接根据法律法规而成为合同的普通条款.(如承揽人应当以自己的设备,技术和劳动力完
成主要工作)
::.
*具有约定性,不是法定性;*必须是明示的,不允许以默示方式做出,也不允许法官推定免责
条款的存在;*免责条款旨在排除或限制未来的民事责任.
*免责条款必须是在"注重社会公德,不得损害社会公共利益,破坏国家经济计划,扰乱社会经
济秩序,遵循诚实信用原则"的前提下方有效.
:
*不可抗力是指不能预见,不可避免并不可能克服的客观情况.
*不可抗力是违约责任中唯一的法定免责事由.
*不可抗力范围:
1)自然灾害:地震,火灾等2)政府行为3)社会异常现象:罢工,***等
*在大陆法系中的例外情况:
1)金钱债务的延迟履行;2)在履行延迟期间发生不可抗力.
:
1)无效合同的概念
无效合同是指合同虽然成立,但因其在内容和形式上违反了法律,行政法规的强制性规定和
社会公共利益,因此被确认为无效。
2)无效合同的特征:
*违法性*国家干预*不得履行性
*无效合同至始至终无效。无效合同自订立之日起就不具备法律效力,以后也不能转化为有
效合同。
对已经履行的,应当通过返还财产,赔偿损失等方式使当事人的财产恢复到合同订立之前的
状态。
3)无效合同的范围:
*一方以欺诈,威迫的手段订立的合同,损害国家利益;
*恶意串通,损害国家,集体或者第三者利益;
*以合法形式掩盖非法目的;
*损害社会公共利益;
*违反法律,行政法规的强行性规定。
,为少交契税建议将部分购君与房地产开发商签订了一份房屋买卖合同,
房款算作装修费用,开发商没有表示反对。后发生纠纷,开发商以所付装修费用远高于标准
为由,请求法院对装修费用予以变更。
此装修条款是典型的以合法方式掩盖非法目的,为无效合同。
,君输掉全部财产,并欠君万人民币,立下字据。
BAAA君跟君追讨未果,随打伤君,君向法院起诉。
根据中国法律和行政法规规定,赌博是被明文禁止的行为,AB君与君所立下的和合同,违:.
反了法律,行政法规的强行性规定,此合同为无效合同。法院判定该赌债无效。
:
1)概念:可撤销合同,又称为可撤销,可变更合同,是指当事人在订立合同时,因意思表
达不真实,法律允许债权人通过形式撤销权而使已经生效的合同终止。
2)可撤销合同的法律特征表现:
*可撤销的合同主要是意思表示不真实的合同;
*必须要由撤销权人主动行驶撤销权,请求撤销合同;
*可撤销合同在未被撤销以前仍然有效;(和无效合同有区别)
*可撤销合同在中国现行民法中称为可变更,可撤销合同。
3)合同法规定可以撤销的合同:
*因重大误解订立的合同
重大误解的构成要件:;
,而不是由他人的欺骗或不当影响
造成的。如误解方是故意,则无权撤销合同
*在订立合同时显失公平的
。
。
*欺诈,胁迫而订立的合同和乘人之危。
:
1)退返财产:合同法第58“合同无效或被撤消后,因该合同取得的财产,应当予以条规定
返还,不能返还或者没有必要返还的应当折价补偿”。返还财产旨在使财产关系恢复到合同
订立前的状况。
2)赔偿损失:合同被确认无效或被撤消后,也将产生损害赔偿的责任。
*在不能返还财产的情况下,通过损害赔偿的方法使财产关系恢复原状;
*对合同被确认无效或可撤销以后,有过错的当事人应当赔偿对方因合同无效或被撤销所遭
受的损失,如果当事人双方都有过错,则应按各自错误程度承担相应的责任。
3)收归国家所有:合同当事人恶意串通,随害国家,集体或第三者利益,没收非法所得的
财产收归国家。