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主讲人:王强
河北三和时代律师事务所主任、一级律师 河北大学兼职法学教授、法律硕士生导师
河北师范大学法学专业硕士研究生导师
二〇一三年六月二十六日
前言
“契约的总和即即为市场”,在在市场经济条件件下,法律及相相关实务工作者者在协助公司运运营时,不可避避免地需要将当当事人各方的意意思表示,以““合同”这种具具有法律约束力力文件的形式进进行确定。
相关人员在合同同制作时既要高高屋建瓴地作为为“主人公”,,把握合同的整整体设计框架;;又要事无巨细细地作为“管家家婆”,核查文文字与非文字性性疏漏。
第一章合同同及制作原则
第一节认识识合同
定义一:英美法法系民法关于合合同最广为流行行的定义是:合合同是由法律保保障其执行的一一个或一系列允允诺。
定义二:《中华人民共和国国合同法》明确指出:合同同(Contract)是平等主体的的自然人、法人人、其他组织之之间设立、变更更、终止民事权权利义务关系的的协议。当事人人订立合同,采采取要约、承诺诺方式。
第二节合同同的制作原则
一、关键人事前前沟通原则
合同的签订订是由合同各方方的“关键人””决定的,这里里的关键人有可可能是有权决定定合同内容的法法务部门负责人人、财务总监、、主管副总、董董事会、上级公公司领导等,需需据实际情况而而定。合同需根根据各方关键人人的事前沟通情情况来拟制,否否则合同制作人人无的放矢,即即使做出合同也也无法使用或是是需要大面积调调整,时间成本本浪费严重。
案例:某公司司拟进行股权权重组,律师师根据该公司司董事长的意意见与要求,,先行设计了了一套股权转转让协议,但但因股权转让让协议的关键键人是各位股股东而非董事事长一人,股股东的思路反反复变更,协协议亦只得反反复调整,无无法定稿。这这里就显示出出关键人事前前沟通的重要要性。
二、尊重接受受****惯原则
制作合合同时,在构构建合同框架架与定位措辞辞风格等问题题上,要充分分考虑到各方方的商业和法法律****惯,采采取适合各方方接受的表达达方法,根据据客观实际做做出或繁或简简、或深或浅浅的设计。
案例::某公司拟与与某电视台合合作,由公司司提供商品支支持、电视台台提供广告播播发,几小时时内即需签约约,律师根据据其合作模式式,十分简要要地制作了《赞助备忘录》,及时协助该该公司抓住了了这一合作契契机。
三、有利于后后期操作原则则
合同的的关键在于执执行,合同制制作时要充分分考量合同的的可执行性。。因合同制作作原因导致合合同目的无法法或无法顺利利实现,基本本上就可以说说合同制作失失败了。
案例::某公司传来来了订货合同同请律师审查查,合同对双双方的违约金金约定均过高高,而货源又又很难保障足足额、按时供供应,笔者建建议对相关商商品数量、违违约责任等限限制性规定适适当放宽,有有效避免了日日后的矛盾。。
四、斜塔原则则
合同制制作时,公平平自然重要,,但不能忘记记合同是为谁谁而做的,要要有合理的利利益倾斜,底底线便是“斜斜塔原则”,,即:“斜而而不倒”,要要在法律与合合同相对方可可以接受的限限度内制作合合同。
案案例例::某某法法务务人人员员,,不不管管三三七七二二十十一一,,把把对对一一方方有有利利的的条条款款全全部部改改为为对对双双方方公公平平。。
商商业的内内涵之一一便是双双方博奕奕,博奕奕后都能能接受就就算是公公平,不不能不问问背景仅仅从字面面判断公公平与否否。
五、局外外人原则则
一一份好的的合同,,要便于于普通人人理解,,即:一一个对合合同一无无所知的的人,把把合同看看一遍,,就能了了解交易易结构、、各方要要达到的的目的,,这就起起码要做做到:
(1)合同一一开篇就就把签约约主体、、交易内内涵(签签约目的的)说清清楚。
(2)加入简简单明了了的小标标题,分分类说明明。
案例:律律师审查查的大部部分客户户自拟合合同都没没有小标标题,从从事法律律专业的的人阅读读起来尚尚且不易易,其他他非专业业人员理理解起来来就更难难了。
第二章合合同同的形式式和分类类
第一节合合同同的形式式
我国合同同法规定定:当事事人订立立合同可可以采用用口头形形式、书书面形式式和其他他形式。。
一、口头头形式
指指当事人人只以口口头语言言为意思思表示订订立合同同,而不不用文字字表达协协议内容容的合同同形式。。其优点点在于::方便快快捷;缺缺点在于于:发生生合同纠纠纷时难难以取证证,不易易分清责责任。口口头形式式适用于于能即时时清结的的合同关关系。
案案例:一一位同事事向另一一位借钱钱买午餐餐,双方方通常只只是说上上几句类类似这样样的话::“小贾贾,借我我20,明天还还你。””“没问问题,给给。”如如果再签签个合同同,是明明显不现现实和没没有必要要的。