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第一次作业
【案例4】案例:李先生为自己爱车投保时,要求投保车辆损失险、第三者责任险和盗抢险。但是保险公司核发的保单中,却仅仅确定了第三者责任险和盗抢险,没有确定车辆损失险及相应保费。保险推销员将保单正本交给李先生时没有做任何解释,李先生以为保单没什么问题就收下了。一个月后,李先生的爱车被他人烧坏,遂向保险公司索赔,但保险公司以李先生未投保车辆损失险为由,拒绝赔付其损失。
保险公司和李先生都负有一定的责任,而不应该单单从保险公司对李先生要约的实质性变更予以考量评述。
首先需要明确的是本案的法律范畴。民法通则第2条规定:中华人民共和国民法调整平等主体的公民之间、法人之间、公民和法人之间的财产关系和人身关系。即民法调整的对象就是平等主体之间的财产关系和人身关系。李先生作为自然人,保险公司作为法人且涉及李先生财产的赔偿问题,所以本案应当由民法进行调整。进一步说,李先生作为投保人投保,而保险公司承保,双方实际上是在协商确立一个保险合同。
合同是契约,那么自然而然就涉及平等主体双方的角度。
毋庸置疑的是,李先生提出了投保车辆损失险、第三者责任险和盗抢险,这是李先生的要约内容。而保险公司并没有完全接受李先生提出的要约,而是将三种险别改为两种,并且在未与李先生充分协商、说明的条件下开具了保单,应当说保险公司存在严重过错,这种行为违反了诚实信用、公平的民法基本原则。
但是,题目中也有清楚地暗示,在保险公司没有作出解释的情况下,“李先生以为保单没什么问题就收下了。”他也并没有履行其该有的义务,即没有仔细考察合同与自身要求是否一致,是否存在不当之处,应当说,李先生对合同签订的疏忽也是一个重要因素。
综上,对赔偿这一事宜,保险公司虽然可以不承担赔偿保险金的责任,但是应当为李先生的实际损失承担损害赔偿责任。赔偿金的数额不一定按照保险价
住院治疗才构成了民事法律关系,原因是甲对乙构成了侵权的法律事实:
① 有侵害行为;
② 有损害事实的客观存在;
③ 损害行为与损害结果间的因果关系;
④ 甲在主观上存在过错。
第三次作业
P49第一题理解
(1)此题中有两点需要讨论,一是张某的年龄问题,即他作出买彩电行为时系未成年人范畴;二是张某的精神状态,即其患上精神病后是否还具有民事行为能力的问题。由题意,此买卖合同是完全有效的-根据我国《民法通则》的规定:“十六周岁以上不满十八周岁的公民,以自己的劳动收入为主要生活来源的,视为完全民事行为能力人。”虽然张某未满18周岁,但他每月有固定收入、并以此作为主要生活来源;且张某患上精神病是在行为前,不影响其作出行为判断和行为选择,所以张某是完全民事行为能力人,可以独立实施法律行为,无须征得其父母同意,故买卖合同具有其法律效力。
(2)a民事法律关系的主体:张某和李某。b民事法律关系的客体:标的物即彩电。c民事法律关系的内容:权利和义务(张某有向李某交付购买彩电的价款500元的义务,及取得彩电的权利;李某有收取张某500元价款的权利和向张某交付彩电的义务。)第四题理解
其主张是不成立的,根据民法通则四十四条中关于“企业法人的变更”的规定,企业法人分立、合并,它的权利和义务由变更后的法人享有和承担。以及合同法第七十六条,合同生效后,当事人不得因姓名、名称的变更或者法定代表人、负责人、承办人的变动而不履行合同义务,第九十条,当事人订立合同后合并的,由合并后的法人或者其他组织行使合同权利,履行合同义务。某商业集团是商场变更后的法人,因此商场的债务由变更后的法人即该商业集团承担,集团必须履行未完的义务,所以原商场的欠款也应由该商业集团支付。
第四次作业
思考题
第二题
【理解】
1. 赵某不得委托其儿子为其创作。
首先需要明确代理是什么。代理权是指代理人基于被代理人的意思表示或法律的直接规定或有关机关的指定,能够以被代理人的名义为意思表示或受领意思表示,其法律效果直接归于被代理人的资格。本案中有两点——一是合同既定、直接委托由赵某本人创作、而不是其子,并且理应不涉及任何的代理细节,也不存在追认环节;第二,书法创作具有很强的人身属性,必须由本人亲自实施,是不得代理的行为,赵某无权委托他人代为履行。
2. 赵某儿子的行为不属于无权代理。
无权代理是指没有代理权而以他人的名义进行代理活动的民事行为,狭义上的原因——没有代理、超越代理权或者代理权终止后的代理行为,无权代理经被
代理人追认可以产生代理效果。但是,不得代理的法律行为是不能由他人代理的,题设中的字画即为如此。
第三题
【理解】
1. 李某的行为属于违法行为,构成私自开拆、隐匿、毁弃邮件、电报罪。
主体——邮政工作人员,即李某。这里的邮政工作人员,是指国家邮政事业管理部门的营业员、发行员、分拣员、投递员、接发员、押运员以及受邮政部门委托的代办员、分邮员。
行为——私自开拆、隐匿、毁弃。这里的私自开拆,是指传递中的邮件、电报,未经寄件人或者收件人同意而擅自予以开拆。隐匿,是指将邮件、电报非法截留、收藏而不向收件人递交。毁弃,是指将邮件、电报撕毁、湮灭、抛弃,致使收件人无法查收。
客体——邮件、电报。这里的邮件,是指通过邮政企业寄递的信件(信函、明信片)、印刷品、邮包、报刊、汇款通知等。电报,是指明码电报、密码电报、传真等。
2. 邮电局应该承担责任,因为李某作为邮局的雇员,他在单位的行为应由他的雇主---邮电局来承担,邮局承担责任后,可以找李某追偿。
第五次作业
【案例14】2002年12月8日,原、被告双方协商后,由被告出具一份买房合约给原告,其主要内容是:被告自有房屋一幢,以人民币
283000元的价格出卖给原告,定金人民币10000元,在12月15日前房款两清,违约方按房价的20%支付违约金给对方。原告当即交付给被告定金人民币10000元。在原告要交纳房价给被告时被告反悔,不同意将该房屋出卖给原告。原告主张该买卖合同是合法有效的,被告应按合同约定履行义务,要求被告双倍返还定金,并支付违约金的责任。被告辩解该房屋的价格远远超过人民币283000元,被告虽然在买房合约上签名的,但原告未签名,该合约只是收取定金的凭据,而不是房屋买卖的书面合同,且双方没有到房产部门办理过户登记手续,是无效的合同,只同意返还定金人民币10000元。
;;;。)来判断房地产买卖合同的效力问题。
被告将自有的一幢房屋出卖给原告,且收取后原告的交纳的证约定金10000元,虽然被告出具给原告的买房合约上没有原告的签名,但原告始终承认该合约,该合约是原、被告双方真实的意思表示,是合法有效的。虽然原告、被告之间的房屋买卖未办理产权过户登记手续,但并不影响合同该房屋买卖合同的成立。后被告提出反悔,拒绝出卖该房屋,构成违约,被告应当承担违约的民事责任。据此判决:被告应返还给原告定金10000元和偿付给原告违约金56600元。
注:合同无效的情形有:
1一方以欺诈、胁迫的手段订立合同,损害国家利益
2恶意串通,损害国家、集体或第三人利益
3以合法形式掩盖非法目的
4损害社会公众利益
5违反法律、行政法规的强制性规定
6格式条款及免责条款无效
7虚伪表示与隐匿行为。
【案例16】甲厂将一批货物出售给乙厂,约定半个月后交货,乙厂预先支付了部分货款。一周后,丙厂急需该种货物,遂以更高的价格要求购买,甲于是把该批货物卖于丙,丙当日拉走货物,并保证一周后付全款,后乙前来提货。下列说法正确的是( )
,因为甲、乙合同成立在先
根据《物权法》第23条:“动产物权的设立和转让,自交付时发生效力,但法律另有规定的除外。”《合同法》第133条:“标的物的所有权自标的物交付时起转移,但法律另有规定或者当事人另有约定的除外。”动产物权的变更以交付为生效要件,且为善意第三人,故丙取得货物的所有权;而甲对乙已经无法实际履行,应对乙承担违约责任。
A项,已交付,甲对乙不能履行其义务。
B项,合同的相对性原则,乙无权要求丙归还其货物。
【案例23】甲购买手机一部,交给同事乙请其起代为上号。乙将该手机赠予了其亲戚丙,丙受赠时并不知道手机不为乙所有,后小偷将此手机偷走了。问
手机应该归()?
甲为手机所有人,享有最完全的物权,故可请求返还手机。乙是无处分权人,丙并非有偿取得手机,所以不适用善意取得制度来阻断甲的所有权。
【案例27】下列哪一种情况下,善意第三人不能依据善意取得制度取得相应物权?
,尚未付清全部价款的买方将其占有的标的物卖给不知情的第三人
l 善意取得的构成要件
(1)无处分权人将不动产或者动产转让给受让人;
(2)受让人受让该财产时是善意的。货币和无记名的有价证券:不受对价和合理占有限制;
△(3)以合理的价格有偿转让。
(4)转让的财产依照法律规定应当登记的已登记,不需要登记的已交付给受让人;
(5)不违反法律的禁止性规定。如被盗、被抢的财物、遗失物不适用善意取得制度。
D项中为赠与,不是有偿,不构成善意取得。
第六次作业
【案例35】甲公司开发写字楼一幢,于2008年5月5日将其中一层卖给乙公司,约定半年后交房,乙公司于2008年5月6日申请办理了预告登记。2008年6月2日甲公司因资金周转困难,在乙公司不知情的情况下,以该层楼向银行抵押借款并登记。现因甲公司不能清偿欠款,银行要求实现抵押权。下列哪一判断是正确的?( )
,抵押权设立
,但抵押权设立
,但抵押权不设立
,抵押权不设立
分析:
时间节点
①
②
③
《物权法》第20条规定,当事人签订买卖房屋或者其他不动产物权的协议,为保障将来实现物权,按照约定可以向登记机构申请预告登记。预告登记后,未经预告登记的权利人同意,处分该不动产的,不发生物权效力。预告登记后,债权消灭或者自能够进行不动产登记之日起三个月内未申请登记的,预告登记失效。→预告登记仍有效、不发生物权效力、答案在C、D中
《物权法》第15条规定,当事人之间订立有关设立、变更、转让和消灭不动产物权的合同,除法律另有规定或者合同另有约定外,自合同成