文档介绍：合同债权债务概括转移和债务转让的有效性判断
合同债权债务概括转让和债务转移的有效性判断合同债权债务概括转让和债务转移是合同权利义务转让的主要内容,合同权利义务转让的内容包括债权转让、债权债务概括转让、债务转移三方面的内容。其中合同债权债务概括转让和债务转移规定在《合同法》的第84条至第90条中,是从事合同法实务的律师必须掌握的内容。
一、合同债权债务概括转让。合同债权债务概括转让是指原合同关系中的一方当事人将合同中的债权债务一并转让给第三人,由第三人概括地继受这些债权债务。《合同法》第89条规定:“权利和义务一并转让的,适用本法第七十九条、第八十一条至第八十三条、第八十五条至第八十七条的规定。”实践中因债权债务概括转让引发的纠纷主要发生在企业主体发生变化时产生的债权债务的概括转让中。(一)、企业合并导致债权债务概括转让。企业合并是指两个以上的企业合并在一起而成立一个新的企业,由新成立的企业承担原两个企业的债权债务,或者一个企业被撤销后,将其债权债务一并转让给另一个企业。《合同法》第90条规定:“当事人订立合同后合并的,由合并后的法人或者其他组织行使合同权利、履行合同义务。”不管是采取吸收合并或新设合并,都会引起债权债务的概括转移。(二)、企业分立引发的债权债务概括转让。《合同法》第90条规定:“当事人订立合同后分立的,除债权人和债务人另有约定的以外,由分立的法人或者其他组织对合同的权利和义务享有连带债权,承担连带债务。”依据该条规定除非债权人和债务人有特别约定的,应适用享有连带债权,承
担连带债务的规定。
(三)、企业改制引发的债权债务概括转移。企业改制后原企业的债权债务一般情况下概括地转移到新公司或企业。该问题应由企业主管机关依据有关规定进行妥善处理。
二、合同债务转移有效性。合同债务的转移又称免责的债务承担,是指基于债权人、债务人与第三人之间的协议,将债务转移给第三人。(一)合同债务转移的要件。《合同法》第84条规定:“债务人将合同的义务全部或者部分转移给第三人的,应当经债权人同意。”据此,合同债务转移必须有书面协议,以此来认定债权人同意债务转移。债务转移协议分两种,一是债权人与第三人之间的协议;二是债务人与第三人之间的协议。1、债权人与第三人之间协议债务转移的生效要件。此类协议一旦成立便生效。主流观点认为,此类债务承担的协议并不需要
债务人同意,只须通知债务人即可。但如果债务人有正当理由不同意债务转移,应当由债务人向债权人清偿债务。2、债务人与第三人之间协议债务转移的生效要件。债务人与第三人订立的债务转移协议,必须经债权人的同意,否则债务转移协议不发生法律效力。(二)债务转移后抗辩权的行使。《合同法》第85条规定:“债务人转移义务的,新债务人可以主张原债务人对债权人的抗辩权。”虽然原债务人从合同关系中退出,但原债务人享有的抗辩权并不因债务的转移而消灭,该抗辩权由新债务人承受。
三、债务加入的生效及法律后果。债务加入又称并存的债务承担,是指原债务人并没有脱离原债务关系,而第三人又加入到原有的债务关系中,
与债务人共同承担债务。这种债务转移方式是实践中发生较多的债务转移,是最具备操作性的债务转移方式。在这种方式下,第三人与债权人、债务人达成三方协议或者第三人与债权人达成双方协议或者由第三人向债权人单方承诺,由第三人偿还债