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· 法治文明与法律发展·�
论法律�上的“应�
李�旭�东�
�华南理工大学法学院,广州��
摘要:“应当”是法律科学中最重要的关键词之一。讨论法律上的“应�”,首先应该关注法律上的�
“应�”与道德上的“应�”的关系问题。作为行为评价尺度,法律上的“应当”具有普遍的标准,而道德上�
的“应当”则不具有;作为社会约束机制,法律上的“应当”具备合法的强制力量,而道德上的“应�”则不具�
备;作为不同的评价体系,二者可以同时发挥作用。法学上的“应当”也影响着法律上的“应�”,二者是�
“使用”与“提及”的关系。�
关键词:“应当”的范畴;法律上的“应�”;道德上的“应当”;法学上的“应�”�
中图分类号:��—��文献标志码:��文章编号:��—��一��—��
法学给人印象最深的是,它常常使用“应当”命题来�行清晰的划分,是一直存在争议的。对“应当”一词经常�
表达其规范性要求。“应当”是法律科学中最重要的关键�出现的有意无意的含混使用,也是对法律与道德之间密切�
词之一,本文对法律上的“应当”给予了初步分析,希望由�联系的一种体现;其次,虽然法律上的“应当”只有在与道�
此增进人们对法律科学的理解。�德上的“应当”进行比较时才能准确理解,但这并不表示�
必须时时严格划分法律与道德的界限。�
一
、法律上的“应当”与道德上的“应当”�
康德认为:“一切立法都可以根据它的‘动机原则’加�
讨论法律上的“应当”,首先应该关注的是法律上的�以区别。那种使得一种行为成为义务,而这种义务同时又�
“应当”与道德上的“应当”的关系问题。法律科学和道德�是动机的立法,便是伦理的立法;如果这种立法在其法规�
科学都是研究人之行为的规范科学,它们具有非常密切的�中没有包括动机的原则,因而允许另一种动机,但不是义�
关系,尤其在专业词汇上有许多相同之处,如“权利、义务、�务自身的观念,这种立法便是法律的立法。至于后一种立�
责任”和“应当、可以、必须”等基本词汇,都是法律科学和�法⋯⋯必须是强制性的,也就是不单纯地是诱导的或规劝�
道德科学共同使用的。但是,法律科学和道德科学仍然有�的模式。”【��康德的区分是比较经典的,给后人认识法律�
明显的区别。就“应当”来说,法律上的“应当”不同于道�和道德提供了一个基本的思维范式。我们就从这里开始�
德上的“应当”,尽管人们平常使用“应当”时并不会在前�讨论法律上的“应当”与道德上的“应当”。�
面加上“法律的”或“道德的”的定语。对属于不同科学领��.作为行为评价尺度,道德上的“应当”不具有普遍�
域的“应当”,应该在学理上做出明确界定。通常对法律�的标准,法律上的“应当”却具有普遍的标准�
上的“应当”的理解困难,很大程度上是由于作为日常用�首先,法律上的“应当”在现代社会日益成为一种普�
语的“应当”受到法律和道德两大规范科学的共同影响,�遍