文档介绍：刑法正当防卫问题研讨
一、前言
我国刑法第二十条规定:为了使国家、公共利益、本人或者他人的人身、财产和其他权利免受正在进行的不法侵害,而采取的制止不法侵害的行为,对不法侵害人造成损害的,属于正当防卫,不负刑事责任。正当防卫明显超过必要限度造成重大损害的,应当追究刑事责任,但是应当减轻或者免除处罚。对正在进行行凶、杀人、抢劫、强奸、绑架以及其他严重危及人身安全的暴力犯罪,采取防卫行为,造成不法侵害人伤亡的,不属于防卫过当,不负刑事责任。这就是我国刑法关于正当防卫问题的基本表述。正当防卫,作为公民的一项合法权利,在世界各国的刑法中几乎都有规定,刑法学术界也对正当防卫的理论问题进行过深人的探讨。本文不吝笔墨,对正当防卫的基本理论间题作较系统的总结,同时对一些有较大争议的热点和难点问题阐明了作者的观点,最后对一些典型案例进行了法理分析,以期对司法实践能有所裨益。
二、基本理论
正当防卫,是国家为保护合法权益免受紧迫不正当的侵害,通过法律授予公民的一种权利,是鼓励和保障公民同违法犯罪行为作斗争的重要手段,对于保障国家、公共利益和公民的合法权益,威慑犯罪分子,制止和预防犯罪,具有积极的意义和作用。构成正当防卫,必须符合以下五个要件:
1、必须是对不法侵害才能实行正当防卫;
2、必须是对正在进行的不法侵害才能实行正当防卫;
3、必须是为了保卫国家利益、公共利益、本人或者他人的人身、财产和其他权利,才能实行正当防卫;
4、必须是针对不法侵害本人实行正当防卫;
5、防卫不能明显超过必要限度造成重要损害。
正当防卫不负刑事责任,但这是有条件的,上述五个构成要件实际上是正当防卫这一法律概念的内涵。世界各国法律在规定救济制度方面几乎无一例外地采取了这样一个原则:即以国家救济为主,公民私力救济为例外。公民的正当防卫行为就是一种典型的私力救济行为,它本身意味着对国家刑罚权的一种补充。我国的刑法理论认为,正当防卫与紧急避险行为一样同属于排除社会危害性的行为,本质上不具有违法性,但这种私力救济行为必须给予一定的限定条件,以防止公民对这种防卫权的滥用。
三、几个热点和难点问题剖析
“不法侵害”? 不法侵害行为的范围在立法和司法解释中都未作明确的规定。刑法用语中的“不法侵害”,究竟仅指犯罪行为,还是既包括犯罪行为,又包括一般违法行为?不可否认,如果对不法侵害仅限定为犯罪侵害难免失之过窄,但如果认为对所有符合正当防卫其他条件的一般违法均可进行正当防卫又免失之过宽。本文认为,正当防卫中所述的不法侵害行为的范围是有一定限制的,它不同于我们一般理解上的不法侵害。正当防卫中的不法侵害,主要是指犯罪行为的侵害,也可以是其他不法侵害,主要是那些性质严重、侵害程度强烈、危险性较大的具有积极进攻性的行为,而且该行为主要是针对身体权与财产权,而一般不包括人格权。而对于群众在日常所发生的轻微违法侵权行为,则不属于不法侵害的范围。例如一般的名誉侵权和隐私侵权,被侵权人就不可进行正当防卫,但是如果对名誉侵权的行为达到一定的犯罪的严重程度—构成侮辱罪(当然是否构成犯罪,那是文学法学刑法中的正当防卫问题研究司法机关依法裁判的结果,我们不可能要求被侵权人任何时候都能准确判断侵权人的行为是否构成犯罪,但对侵权行为的严重程度,被侵权人还是能基于常理做出判断的),