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司法考试刑法中规定与法律拟制的区别司法考试刑法中规定与法律拟制的区别刑法中规定与法律拟制
一、注意规定
注意规定,是指在刑法已作基本规定的前提下,提示司法人员注意、以免司法人员忽略的规定。其特点是,并不改变基本规定的内容,只是对基本规定内容的重申;即使不设置该规定,遇到此类情形也应按照基本规定处理。
判断一项法律条文是不是注意规定的方法是,假设取消这项条文,遇到条文中的事项, 处理结论是否仍应如此。如果是,表明该条文只具有提示意义,那么该条文就是注意规定。总结:刑法分则中常见的注意规定
(1)私自开拆、隐匿、毁弃邮件、电报罪→盗窃罪。
(2)挪用特定款物罪→挪用公款罪。
(3)非法侵入计算机系统罪→金融诈骗、盗窃等其他犯罪。
(4)挪用公款罪→贪污罪。
(5)非法提供麻醉药品、精神病药品罪→走私、贩卖毒品罪。
(6)抗税罪→故意伤害罪、故意杀人罪。
(7)第 382 条规定的是贪污罪,第 3 款规定:“与前两款所列人员勾结,伙同贪污的, 以共犯论处。”
二、法律拟制
法律拟制,是将原本不符合某种规定的行为也按照该规定处理。
判断一项法律条文是不是法律拟制的方法是,假设取消该条文,遇到条文中的事项,处理结论是否仍会如此。如果不是,表明该条文是项特殊规定,不具有普遍适用性,那么该条文就是法律拟制。
总结:刑法分则中常见的法律拟制
(1)非法拘禁罪→故意伤害、故意杀人罪。
(2)刑讯逼供罪、暴力取证罪→故意伤害罪、故意杀人罪。
(3)虐待被监管人罪→故意伤害、故意杀人罪。
(4)聚众斗殴罪→故意伤害罪、故意杀人罪。
(5)非法组织卖血罪、强迫卖血罪→故意伤害罪。