文档介绍：后危机时代“太大而不能倒”金融机构监管
法律问题研究
黎四奇*
内容提要“太大而不能倒”不仅扰乱了正常的市场竞争秩序,而且其收益私人化与损失社会化的反差
也助长和放大了道德风险,并为系统性金融风险的不定期性爆发埋下了伏笔。后危机时代,将“太大而不能
倒”类机构纳入严格监管的范畴,确保金融体系的安全可期已成为宏观审慎监管中一个不可或缺的节点。虽
然规模、关联性、可替代性已成为“太大而不能倒”机构识别的共识性标准,但是如何有效评估并配备相适的
监管规则却仍是任重而道远。创新素来具有两面性,在制度取得突破的同时,如何防止公权膨胀对私权的进
一步侵蚀与挤压也是当下不能不深察的大问题。
关键词金融危机太大而不能倒监管创新
虽然“太大而不能倒”成为金融监管中的一种潜规则而使该类机构在“倒”与“不倒”之间享有治外
,
法权的特点但是这种半阳光化的实践毕竟背于人类一直所苦求的公平正义之理念。在“后危机时
, ,
代”①对危机诱因的拉网式梳理中这个比较陈旧的话题迎来了破局的机遇。热议之后在法律的创新
, ,
中所直面的问题已不是能不能倒而是如何防止不倒及倒下去该怎么办的问题。思维与观念的转变对
,
于我们这个难以绝对分割的大社会来说必然会产生一种强烈的涟漪效应。虽然对这一论题并不缺乏
, ,
真知灼见但是从辩证的角度系统地认知这一问题对于相关制度理性设计的助益是不言而喻的。
一、对“太大而不能倒”金融机构严格监管正当性的思辨
( 一) 严格监管的正当性分析———制度合理性的保证
,
为了保证命题的正确性与自恰性“任何科学的命题都可能遇到为什么之无穷追问的挑战。”②既然
, , ,
在危机之前在业界“太大而不能倒”颇具有“公理”性质如认为规模较大的银行倒闭容易引发系统性
风险,因而当此类银行面临财务困境时,政府就应该提供流动性以避免其倒闭,那么为什么在危机后,这
? , ,
种强权式的“公理”就问题化了呢法律是利益的调节器“认识所涉及的利益评价这些利益各自的份
量,在正义的天秤上对它们进行衡量,以便根据某种社会标准去确保其间最为重要的利益的优先地位,
最终达到最为可欲的平衡。”③这一见解给我们不偏不斜地挖掘出严格监管的正当性提供了科学的指
* 湖南大学法学院教授,法学博士本文系作者主持的国家社会科学基金项目后危机时代问题金融机构处置法律制度完善研究
* 。“”
( : )
项目批准号 11BFX051 的阶段性成果。
后危机时代是一个期间概念,特指自年美国次贷危机后,全球经济触底回升至下一轮经济增长周期到来之前的一个时间区
①“” 2008
, , ,
段。在该时间段内虽然危机已有所缓和而呈现出比较平稳的状态但是造成危机的根源并没有得到有效根除。相反危机存在着
, ,
可能的拉锯反复并诱发新一轮经济衰退的风险。在该平和期经济金融不仅亟需自我调整而且也面临着来自外部的多重严峻挑
,
战如金融业过度膨胀、金融交易需求下滑、全球金融监管趋于严格、国际金融秩序的重整等。这种状况必将加速一国乃至全球金融
,
格局及法律制度的革新如金融业规模的适度收缩、金融业发展模式的转变、新监管理念的开发与新金融监管框架的形成及全球金
融区域结构的调整等。
舒国滢等: 法学方法论问题研究,中国政法大学出版社年版,第页
②《》 2007 295 。
, , ( ) ,
③ Richard Groshut The Free Scientific Search of Franceois Geny 17 American Journal of Jurisprudence 14 1972 pp. 415 - 416.
87
中国法学 2012 年第 5 期
,
引。对此进一步的分析如下。
, �, , ,
严格执行“太大而不能倒”原则会产生什么结果呢对于不倒在早期一种比较主流的评价是
,
“在一定银行倒下去拖累一大片的疯狂年代阻止连锁倒闭最好的办法是阻止第一家银行倒下去。”④对
, ,
于阻隔多米诺骨牌性的倒闭而言政府的援助无疑不失为一剂稳定人心的良方。与此相对持异议者反
�, ,
其道认为“坏银行就应该淘汰援助一家现在的坏银行就是阻止建立一家未来的好银行。”⑤由此可见
, ,
倒与不倒的利弊是昭然若揭的。然而这并非该问题的全部。在市场经济中主体的行为并不是完全独
, ,
立的其对其它市场参与要素具有直接或间接的外部效应。“这种效应可以是正的即经济主体在市场
, ,
无需支付代价而受益也可能是负的即外部其他人受损而得不到补偿。外部效应最重要的后