文档介绍：正当防卫与紧急避险第一节正当防卫一、正当防卫的概念“正与恶”的较量二、正当防卫的成立条件(一)防卫意图(意识)必须是为了使合法权利免受不法侵害而实施,这是防卫的前提。防卫认识—防卫人认识到不法侵害人正在实施不法侵害行为认识侵害合法不法行为的存在认识不法行为正在进行认识不法侵害者认识不法侵害行为的紧迫性,—通过制止不法侵害行为来保护合法权益防卫的正当性首先在于目的(意图)的正当性。防卫意图的正当性排除了防卫挑拨(挑拨防卫)、相互非法的侵害行为(斗殴)注意如果非法侵害一方已经放弃侵害(宣布不在斗殴、认输、求饶、逃跑,而非法侵害的另一方仍穷追不舍,反击构成正当防卫)、为保护正当利益而实施犯罪、(抢劫赌场、抢劫赃款)、偶然防卫的合法性。(二)防卫起因必须是对不法侵害行为才能防卫。—侵害了哪些权利可以防卫(攻击性、破坏性、紧迫性)(三)防卫时间(考试选择)必须是对正在进行的不法侵害行为才能防卫。“正在进行”包括两个方面的内容:■必须是实际存在的—不是想象推测的(假想防卫);假想防卫:有防卫意图;有“防卫”行为;发生了认识错误。■必须是正在实行的--不法侵害正处于已经开始并且尚未结束的进行阶段。不是尚未到来的、已经过去的(防卫不适时或不适时防卫)。?(1)着手说;(2)进入现场说;(3)临近说;(4)综合说。?(1)行为完毕说;(2)排除危险说;(3)离去现场说;(4)结果形成说。“结束”一般应当理解为:不法侵害行为处在不再或者不能继续进行下去的行为状态。其主要表现一般是:(1)不法侵害行为已经实施完毕,权利回复已不可能(2)不法侵害行为已经由行为人自动中止(3)不法侵害人已经被制服或丧失侵害能力(4)不法侵害人已经离开现场(四)防卫对象必须是对实施不法侵害行为的人才能实施正当防卫。不法侵害人只限于自然人共同犯罪(侵害)中防卫行为一般也只能针对实行犯(五)防卫限度防卫行为不能明显超过必要限度,造成重大损害。新刑法增加了“明显”、“重大”的内容。如何认定必要限度,较为复杂。主要观点有:(1)基本相适应说(2)必要说或必需说(3)折衷说(相当说)确定防卫的限度首先应考虑:(1)设置正当防卫的目的——为了排除、制止住不法侵害(不是报复、“以牙还牙”)2)设置正当防卫的意义及案件的具体情况—同违法犯罪作斗争及不法侵害行为的突然性,因此,对防卫行为不能过于苛求。如何具体确定必要限度?必