文档介绍：民营企业上市前要解决的主要法律问题和对策《企业上市典型案例深度剖析——疑难问题与解决对策》
没有一个企业是天生符合上市条件的。上市的过程就是一个企业自身发展、规范的过程。上市是阶段性目标,这个目标的实现,依赖于对照相关法律、法规(特别是证监会颁布的一系列规范性文件)确定的标准不断的完善,依赖于专业且富有经验的券商、律师、会计师的协助。我们在执业过程中,发现民营企业在上市过程中特别需要关注的法律问题包括:
一、产权关系
股权、资产的产权关系清晰是对拟上市公司的基本要求之一。许多民营企业在发展过程中存在代持股(委托持股)、信托持股、隐名股东、股权激励等多种可能影响股权稳定的情况。对此,由于会影响拟上市公司股权结构的稳定,在申报发行上市的材料之前必须予以清理和规范。
由于相关法规要求考察企业在连续三年的时间内是否发生过股权、资产发生重大变更的情况,因此,在确定上市目标后(至少在三个完整年度的期间内),需要确保单一第一大股东(实质是实际控制人)、决策层、经营管理层的主要人员以及公司资产不能发生重大变动,否则,会导致上市时间延长和推迟。
二、税收优惠政策问题
税收问题直接反映的是企业的营业收入与利润的真实性问题。对于民营企业而言,基于合理避税的考虑,往往采用增加成本、减少税收的方式,导致历史过程中经常遇到过往的税收记录不能实际反映其真实盈利的问题。
对于民营企业在早期的发展过程中由于自身的各种原因导致没有足额申报或缴纳应纳所得税或者是长期拖欠税款的情况,通常是通过补税的方式;对企业享受的税收优惠政策应区分是地区性政策还是国家政策,地区性政策是否与国家政策相违背或相冲突,并需取得有审批权的政府部门批准;民营企业原始积累阶段如果是以代征方式缴纳税款的,则如果企业有意上市需尽早改制规范,变代征为查账征收;最终,还需要取得税务局出具的企业未欠税款、不会导致罚款责任、行政处罚责任的证明。
监管部门特别关注拟上市企业前三年所享受的税收优惠政策与国家税收法规政策是否存在矛盾的情况,如果企业享受的税收优惠存在与国家现行税收法律、行政法规不符或者越权审批的情况,发行人应当提供省级税务部门出具的确认文件,并由律师出具相关的法律意见。
对于不符合国家税法规定的或者违反国家税法的地方性税收优惠政策可能存在被追缴(包括被征收滞纳金)的风险,拟上市企业需在招股文件中明确被追缴税款的风险提示,并要求由拟上市企业的原股东承诺如果出现需补税的情形需由原股东承担全部责任。
三、新投资者的引进问题
有限责任公司整体变更为股份有限公司前,基于扩大资本规模或者改善公司治理结构的考虑,往往会引进新的投资者。目前审核中对申报前进行大规模私募的并无过多限制,但如果私募金额超过公司净资产一倍以上,且审核中发现公司存在较多的货币资金,则认为公司存在较大经营风险,无法判断是否能持续发展,有可能对这种公司会采取一定限制,如要求运行一段时间再上报。对此,应注意以下问题:一是不影响公司连续计算经营业绩(至少三年),如不发生主营业务、资产的重大变化,董事、高级管理人员、核心技术人员不发生重大变化,实际控制人不发生变更等;二是有利于公司业务的开展和市场拓展,对公司业务和生产经营能产生协同效应;三是筹集的资金规模适当,如果新投资者以资产折股出资,必须评估作价,其规模也应适当,要考虑