文档介绍：冲突规范的通用
●第一节识别
●第二节反致
●第三节公共秩序保留
●第四节油律规避
●第五节外国法的查明
第一节识别
、识别的概念及其作用
二、识别冲突
识别的理论与实践—一识别冲突的解决
四、二级识别问題
五、操作的空间
(一)概念
一,、
国际私法中的识别( characterization),是指依据
定的法律观念或法律概念对有关事实构成的性质作出
定性”( qualification)或“分
对有关的冲突规范所使用的法律名词进行解释,并
类”( classification),将其归入特定的法律范畴
interpretation),从而确定应援用哪一冲突规范的
法律认识过程
(二)作用

1898年9月,一住所在英国的英国女子黛安娜与
住所在法国的法国男子菲利普在英国按英国方式结婚
时年男方19岁,该婚姻没有经过男方或女方父母的同意。
婚后不久,男方父亲知晓,即令其子返法。而后,男方
在法国法院提起诉讼,要求宣告该婚姻无效
1901年11月,法国法院认为,“经父母同意而缔结
婚姻”是属于婚姻能力问题,依属人法,判决这个婚姻
由于未按法国法的要求取得父母的同意而无效。在这个
判决生效以后,菲利浦在法国再次结婚
1903年7月,黛安娜到英国高等法院提起诉讼,要
求解除她与菲利浦的婚姻关系,理由是菲利浦有遗弃和
通奸行为。但英国法院驳回她的诉讼请求,理由是菲利
浦的住所在法国,英国法院对此没有管辖权。
1904年,黛安娜与美国人威廉奥格登在英国举行
婚姻仪式
1906年7月,威廉奥格登到美国法院提起诉讼,
要求法院宣布他与黛安娜的婚姻无效,理由是当他
们结婚时,黛安娜的前夫菲利浦仍然活着,且黛安
娜与菲利浦的婚姻关系并没有根据英国法有效解除
或宣告无效
黛安娜辫称她与菲利浦之间的婚姻并非合法婚
姻,且这一婚姻已为法国法院宣告无效
初审法院支持威廉奥格登的看法,判决其与黛
安娜之间的婚姻无效。黛安娜提起上诉。
美国上诉法院将结婚是否需父母之同意视作婚
姻的方式问题,适用婚姻缔结地荚国法,而荚国法
无此限制,但她与菲利浦之间的婚姻已为法国法院
宣告无效。最后判决黛安娜胜诉
(一)含义
卡恩把这种冲突叫做“隐存的法律冲突”
巴丹称之为“识别冲突”
戴西和莫里斯则直接称为“冲突规则的冲突”
(二)产生原因

的法律概念

性质

律问题分配到不同法律部门
(-)识别问题上的争议

以德国学者卡恩为代表的,认为识别对象包括
冲突规范的范围和连接点
以法国学者巴丁为代表的,他们认为识别
只是对法律关系(范围)的解释,或只是
对法律关系(或讼争问题)性质的判定
2识别的法律依据问题
1)依法院地法识别
(2)依准据法识别
(3)分析法说与比较法说
马尔多那多为一西班牙籍寡妇,1924年死
于西班牙,死亡时住所地在西班牙,死后留下
笔存放于英国某银行的股票,
英镑。马尔多那多生前未留遗嘱,也没有任何
亲属。
于是西班牙政府在英国法院提起诉讼,要
求以死者唯一继承人的身份取得马尔多那多留
在英国的遗产。被告英国财政部则主张该遗产
为无人继承遗产,是无主物,应归英国政府所
有