文档介绍：劳动合同中保守商业秘密条款如何约定
中国政法大学 金英杰 在市场竞争中，商业秘密能为所有人带来现
实的或潜在的经济利益或竞争优势，谁掌握或持有商业秘密，谁就有可能
掌握竞争的主动权，创造出积极效果，实现经济利益。同时商业秘密的侵
权者也可通过使用他人的商业秘密取得某种竞争优势，强化在市场竞争中
的地位，使权利人在市场竞争中优势地位削弱或丧失。
因此，如何通过劳动合同中的保守商业秘密条款，达到保护企业经济
利益、保护商业秘密的财产价值、维持企业在竞争中的优势地位，已越来
越引起企业的高度重视。 我国《劳动法》第 3 条第 2 款中规定了劳动
者应当“遵守职业道德”，这里的职业道德即包含了劳动者应承担保守用
人单位商业秘密的义务；同时《劳动法》第 22 条规定：“劳动合同的当
事人可以在劳动合同中约定保守用人单位商业秘密的有关事项”，将保守
商业秘密条款作为劳动合同的可备条款，当事人可以协商约定保守商业秘
密的范围、方式、期限、形式等。约定这一条款的目的在于保护用人单位
的经济利益、防止了解或掌握用人单位商业秘密的劳动者，故意或擅自泄
露用人单位的商业秘密，给用人单位造成经济损失。一旦劳动者违约就可
以根据这一条款，要求劳动者承担相应的法律责任。因此。保守商业秘密
条款不可不约定。用人单位与劳动者约定保守商业秘密条款时应注意哪些
问题呢？一、应首先明确什么是商业秘密 我国《反不正当竞争法》第
10 条规定：“商业秘密是指不为公众所知悉、能为权利人带来经济利
益、具有实用性，并经权利人采取保密措施的技术信息和经营信息。”
根据这一规定，商业秘密需符合非公开、不为公众所知悉、能使经营者获
得经济利益、具有实用性、经权利人采取保密措施等条件方构成有效的商
业秘密，才能作为约定保密的范围。 商业秘密的非公开性条件是要求
该技术信息和经营信息处于秘密状态，不为公众所知悉，在有竞争关系的
同行业中属于秘密，不能从公开渠道直接获取。因此，不能将同行业中现
成的普通的信息、普通的知识、任何公有领域的信息作为商业秘密纳入约
定保密的范围。 法律为什么规定公开的技术信息和经营信息不能作为
商业秘密，这是因为公开的技术信息和经营信息属于人人可得而享有的公
共财富，如电话号码簿不能由任何人独占使用，如独占使用会使商业信息
的正常交流受到阻碍；行业内的普通知识不能垄断，据为己有会阻碍经济
技术的发展进步。
在商业秘密的保护中，任何人不得以商业秘密为借口，将属于公共领
域的经济信息和技术信息据为己有、独占使用，也不能在劳动合同中将公
开的技术信息和经营信息作为保密条款要求劳动者承担保密义务，即使约
定也是无效的。 商业秘密还需符合能为所有人带来现实的或潜在的经
济利益或竞争优势、具有实用性的条件。这一条件要求商业秘密须是具体
的、可以据以实施的方案或形式。抽象的、模糊的原理或观念本身不能转
化为竞争优势，不能带来财产价值，没有保护的必要。因此，不能将抽象
的、模糊的原理或观念作为商业秘密加以保护。
商业秘密的有效性还在于采取了保密措施。我国法律要求商业秘密的
所有人采取适当的保密措施，因为商业秘密