文档介绍：工程法律论文
（烟台大学函授学生毕业论文）
建设工程合同
法律适用咨询题研究
申请学位: 院 系: 专 业: 学生姓名: 学 号: 指导老师:
二。一二年一月二十日
烟台大学
烟台大学函授学生毕业论文
建设工程合同
法律适人为被告，实际施 工人与承包人对工程质量承担连带责任。
二 建设工程合同效力咨询题
确认合同效力的一样原则
1、 订立合同应当遵循的差不多原则
按照《民法通则》、《合同法》的规定：平等原则、自愿、公平、 等价有偿、诚实信用原则、民事权益受法律爱护原则、禁止权益滥用原则、 协商一致原则是从事民事活动、订立合同的差不多原则。建设工程合同作
为民事合同的一种概莫能外，亦应遵循以上差不多原则。但在民事审判实 践中需注意的是不能按一样合同效力的认定标准来认定建设工程合同的效 力，应考虑这类合同的专门性。对一些地点性法规、部门规章和地点政府 规章、规范性文件，不能作为认定合同效力的依据，但建设部《建筑企业 资质治理规定》是例外，该规定是强制性的，应按照规定确定施工人的资 质。
2、 确认合同效力的一样原则
按照《民法通则》第五十八条、《合同法》第五十二条的规定，一 样从以下四个方面予以审查：
审查合同主体是否合格；
审查合同内容是否合法；
审查当事人的意思表示是否真实；
审查合同是否履行了法定的审批手续。
阻碍建设工程合同效力的情形
按照《司法讲明》第一条的规定，具有下列情形之一的，建设工 程合同无效：(1)承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的；(2) 没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的；(3)建设工程 必须进行招标而未招标或者中标无效的。《司法讲明》第四条还规定，承包 人非法转包、违法分包建设工程或者没有资质的实际施工人借用有资质的 建筑施工企业名义与他人签订建设工程施工合同的行为无效。
在实践中，对建设工程合同效力咨询题，除了上述规定，我认为 还能够进行细化和补充：
施工单位无证、无照承包工程，所签订的合同无效。
施工单位借用、冒用、盗用营业执照、资质证书承包工程， 所签订的合同无效。
施工单位超越经营范畴、资质等级承包工程所签订的合同无 效。
未按国家规定的程序和批准的投资打算所签订的建设工程施 工合同无效。
关于挂靠的咨询题：无资质的建筑队挂靠建筑公司，成为建 筑公司的一个工区对外承包工程，有两种情形：
①以挂靠单位自己的名义 签订合同的，合同无效；②以被挂靠单位的名义签订合同，有两种情形：A： 建筑公司承包工程，将工程交给建筑队施工，所签订的合同有效。B：建筑 队自己承包工程，以建筑公司的名义签订合同，合同无效。但需要注意的 一点是：资质等级低的建筑企业以资质等级高的建筑企业的名义承揽工程, 如其本身具备施工能力，工程已施工完毕且体会收合格的，一样不宜认定 合同无效。
建筑公司的分支机构对外承包工程，所签订的合同无效。
个体建筑队、个人合伙建筑队承建的一样农用建筑，符合有 关规定的，认定有效。
两个施工单位联合共同承包工程的，应按资质等级低的单位 的业务许可范畴承包，否则合同无效。
关于具备法人资格的承包人的内部分支机构所签订的合同效 力咨询题：如果该分支机构具备一定的技术能力，对外具备一定的责任承 揽能力，且在其营业执照的范畴内对外签订的建设工程合同，应视为承包 人对其行为已授权，其签订的合同有效，并应以该承包人的建筑资质等级 结算工程款；承包人的内部职能部门对外签订的建设工程合同，属于效力 待定合同，一样情形下不宜否定合同的效力。
合同无效后的处理原则
对无效建设工程合同处理的总原则是：尚未履行的判决不再履行; 正在履行的，应赶忙终止履行，并视具体情形按过错程度处理；合同差不 多实际履行完毕的，应当按照无效合同当事人的过错责任程度和工程造价 构成情形进行处理。有过错的一方应当按照工程的实际造价返还无过错的 承包方应得的工程款，并赔偿因此而发生的缺失。承发包双方互有过错的, 按过错程度确定赔偿数额。
《司法讲明》第二条和第三条分别就合同无效后的处理原则作了 规定，具体为：
建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包 人要求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。
建设工程施工合同无效，且建设工程经竣工验收不合格的， 修复后的建设工程经竣工验收合格，发包人要求承包人承担修复费用的， 应予支持。
建设工程施工合同无效，且建设工程经竣工验收不合格的， 修复后的建设工程经竣工验收不合格，承包人要求支付工程价款的，不予 支持。
《司法讲明》同时还规定，因建设工程不合格造成的缺失，发包 人有过错的，也应承担相应的民事责任。
三 建设工程合同解除权咨询题研究
合同解除的方式
按照《中华人民共和国合同