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第四章可专利性
(i)必定是“发明”;
ii)发明必定“能在工业上应用”;
iii)发明必定是“新的”;和
iv)发明必定具备“创立性”。
其余要求
(i)发明必定能被本领域技术人员推行(经过申请的合适指导);这是依照
的。在II,[公开不充分]中给出了发明不满足该要求的情况;和
得出
(ii)发明必定拥有达到以下程度的“技术特色”(technicalcharacte):必定与
技术领域相关(R27(1)(a)),必定包括技术问题(R27(1)(c)),以及必定拥有技术特色,追求保护的实体(matter)依照这些技术特色能够被限制在权益要求中(R29(1))(拜会III,)。
.3技术进步、有益收效
EPC没有明确地或隐含地要求被授予专利权的发明必定有一些技术进步或甚至使用效
果。无论如何,对与技术现状的有益收效(若是有)应该在说明书中声明
((1)(c)),而且任何这样的收效在确定“创立性”时经常是很重要的(拜会
IV,9)。
EPC没有对“发明”进行定义,但是A52(2)包括了被认为不是“发明”的非穷举
性的清单。应该注意到,这个清单中的条目是抽象的(比方:发现、科学理论)和/或非技术的(比方:艺术作品或信息表达)。与此形成比较,在A52(1)的含义范围内的“发
明”必定既是详细的又有技术特色(参加IV,(ii))。它能够是任何技术领域。
审查实践
/常例
在考虑申请的客体是否是A52(1)意义范围内的发明时,审查员必定考虑两个基本要
点。第一,任何依照A52(2)对可专利性的消除仅合用申请如所指的涉及被消除的客体的
程度。第二,审查员应该不搭理权益要求的形式和种类,而且把注意力集中在其内容
上,以便确定所要求的客体作为整体可否拥有技术特色。若是不拥有,则不是A52(1)意
义范围内的发明。
还必定记住,关于是否是
A52(1)
意义范围内的发明的基本鉴别与客体可否能
在工业上
应用、是否是新的、和可否拥有创立性的问题相互独立而且截然相反。
2
..
1
发现
3
若是发现了已知资料或物品的新性质,这不过是发现而且是不能获取专利
的,因为这
样的发现没有技术收效,而且所以不是
A52(1)意义范围内的发明。
但是,若是那种发现被实质应用,那么这就组成了能够获取专利的发明。比方:
发现一种
特定的已知资料能够承受机械冲击是不能够获取专利的,
但是用这种资料
制造的铁路枕木完
全能够获取专利。发现一种存在于自然界中的先前未知的物
质,这也不过是发现而且所以
是不能获取专利的。但是,若是在自然界中发现的
物质显示出能带来技术收效,
它是可
能获取专利的。这种情况的一个例子是,
在自然界中存在的物质被发现拥有抗生素作
用。别的,若是发现自然界中存在一种
微生物而且用来制造抗生素,
那么微生物自己作
为发明的一个方面也能够获取专
利。近似地,发现自然界中存在的基因若是显示出技术效
果则能够获取专利,比方,在制造特定的多肽或在基因治疗中的应用。
2
..
2
科学理论
3
这些是更为广义的发现,而且合用在
IV,。比方:
半导性
物理理论是不能获取专利权的。
但是,新的半导体装置及其制造方法是可
以获取专利的。
2
..
3
数学方法这是不能获取专利的单纯理论或智力方法原则的特定实例。比方:一种
3
除法的简略方法不能够够获取专利,
但是所组成的据此进行工作的计算机是完满能够取
得
专利的。用于设计滤波器的数学方法是不能获取专利的,
但是依照这种方法所设计的滤
波器则不应该依照A52(2)和(3)消除其可专利性。
依照定义,艺术作品涉及拥有除技术之外的方面而且对其议论基本客观的物
品(例
如,绘画或雕塑)
。但是,若是该物品还拥有技术特色,它可能有资格取
得专利,轮间距
离就是这样的实例。
美学收效自己是不能获取专利的,
无论是在产品还是在方法权益要
求中。比方,一本不过要求其信息目录、
编排或其字体的美学或艺术收效的书是不能够够
获取专利的,而且由其主题的美学收效或色彩的配
置、或艺术(比方,印象主义的)风格
定义的绘画也不能够够获取专利。但是,如
果美学收效是经过技术构造或其余的技术手段获
得的,那么诚然美学收效自己是
不能够够获取专利的,但是其获取的手段可能获取专利。
比方,一种织物可能经过
为此目的先前没有使用过的层状构造手段而造型雅观,
在这种情
况下采用这种构造的织物可能获取专利。
近似地,一本由装订或粘合书皮的技术特色定义
的书可能获取专利,即使它也拥有美学收效,
近似地还有由这种织物、
或染色或使用的
粘合剂定义的绘画。
同样,创作艺术作品的方法可能包括技术创新而且从而可取
得专利。
比方,由一种新的方法制作的钻石可能拥有特别漂亮的形状
(自己不能
获取专利)。在这
种情况下,该方法可能是可获取专利的。近似地,一种以致具
有美学收效的独到编排的、
新的书籍印刷术和作为该方法的产品的书籍完满能够
获取专利。其余,一种由用来产生特
特收效香味的技术特色限制的物质或合成物,
比方,保持香味连续许久的时间或使其更明
显,是完满能够获取专利的。
、玩游戏或经营商业的方案、规则和方法
这些是理论或智力特色条目的别的的实例。特别地,学****语言的方案、解决纵横拼
字谜的方法、
游戏(作为由其规则限制的理论实体)
或组织商业运作的方
案不能够够获取
专利。但是,若是所要求的客体指定了装置或技术方法来推行该方
案的最少一部分,
那
么该方案和该装置或方法必定作为整体被审查。特别地,若是权益要求指定计算机、
算机网络或其余传统的可编程装置、或其程序,来推行方案的最少一些步骤,它将被作
计
为“计算机实现的发明”被审查(拜会下面)。
计算机程序
计算机程序是“计算机实现的发明”的一种形式,一种用来包括权益要求的表达,
其中,权益要求包括计算机、计算机网络或其余传统的可编程装置,由此,所要求的发
明的新的技术特色明显地是经过一个或多个程序表现的。这种权益要求能够采用比方操作
所述传统装置的方法、执行该方法所建立的装置、也许依照T1173/97(OJ
10/1999,609),程序自己的形式。在用于审查的方案被涉及的情况下,发明的整体目
的是没有区其余,即,它可否想要满足一种商机,要供应一些新的娱乐活动等。
在此,基本的可专利性的考虑与其余客体的大体同样。诚然“计算机程序”包括在
A52(2)所列出的条目中,但是若是所要求的客体拥有技术特色则条款
A52(2)和
(3)不消除其可专利性。但是,理论上,由计算机程序控制的数据办理操作同样能够经过
专用电路的方式推行,
而且对程序的执行经常包括物理效
果,比方电流。依照
T
1173/97
,这种一般的物理收效自己不足以给计算机程序
供应技术特色。但是若是计算机
程序在计算机上运转时能够以致这些一般物理收效之外的别的的技术收效,则它不被消除
在可专利性之外,
不考虑它可否要求本
身或作为载体上的记录。
这种别的的技术收效在
现有技术中可能是已知的。
给计算机程序供应技术特色的、
别的的技术收效能够存在于
比方工业过程控制、
或代表物理实体的办理数据、
或计算机自己的内部功能、
或受程序
影响的界面,
而且能够影响比方程序效率或安全性、
所要求的计算机资源管理也许在通
信线路中的数据传输速率。作为结果,央求保护其自己的或作为载体上的记录或信号形式
的计算机程序能够被看作
A52(
1)意义范围内的发明,若是程序在计算机上运转
时,
拥有带来其余技术收效的能力,
该技术收效超出程序和计算机之间一般的物
理相互作用。
专利能够授予这样的发明,若是满足所有的
EPC
要求;特别拜会
、83、54
和
56,
以
及IV,
下部。这样的权益要求不应该包括程序清单
(拜会
II,
),但是应该限
定所有的确定方法的可专利性的特色,该方法是当其运转时程序想要推行的方法(拜会
III,,最后一句话)。
别的,依照T769/92(OJ8/1995,525),若是需要考虑技术来推行该发明,足关于技术特色的要求。这种技术考虑表现在所央求的客体中
则满
当考虑一项计算机实现的发明可否可获取专利时,应该牢记以下内容。在方法的情况下,为纯粹的非技术目的和/或加工纯粹的非技术信息规定技术手段不需要在使用该方法的任何一个这样的单独步骤中或在整个方法中拥有技术特色。另一方面,适于编程用于特定领域的计算机系统,即使
那是比方商业和经济领域,在物理实体或产品的意义上拥有详细装置的特色,(1)意义范围内的发明。
若是所央求的发明不拥有初步的技术特色,(2)和(3)它应该
被拒绝。但是,在计算机实现的发明的审查实践中,审查员这样做可能将是更合适的:
直接进行奇特性和创立性的问题,而在从前不考虑技术特色的问题。在评定可否拥有创
造性时,审查员必定建立客观的被战胜的技术问题(拜会IV,)。对该问题的解决构
成了发明对该技术的技术贡献。这种技术贡献的存在确定了所央求的客体拥有技术特色,
(1)意义范围内的真切的发明。若是没有发现这样的客观技术问题,则所
央求的客体最少不满足创立性的要求,
因为没有对该技术作出技术贡献,而且在此基础上
权益要求将被拒绝。
2
..
7
信息表达
3
不过由信息的内容限制的信息表达不能够够获取专利。
这合用于无论权益要求
是信息
表达自己(比方,经过声频信号、口语单词、视觉显示、由其主题限制的
书籍、由所记录
的音乐段限制的唱片、
由其上的警告限制的交通标志)
也许是用于表示信息的方法和装
置(比方,不过由信息指示或信息记录限制的指示器或记
录器)。但是,若是信息表达具
有新的技术特色,那么在信息载体或信息表达的
方法或装置上可能有可获取专利的客体。
因为与信息的内容明显不同样,
表达的摆列或方式完满能够组成可获取专利的技术特色。
其中可能表现了这种技术特色的
实例是:使用特定的编码来表示字符的电报设备或通信系
统(比方,脉冲编码调制);被设计来产生特定形式的图表以便表示所测量的信息的测
量仪器;拥有特定凹槽形式来赞同立体声录音的唱片;
以内在地包括程序的技术特色形式
限制的计算机数据构造(拜会
T1194/97,OJ12/2000,525),该程序在所述的数据构造
上工作(假设程序自己在该特定情况下是可获取专利的)
;和在其侧面部署有声道
的幻
灯片。
“生物技术发明”是涉及由生物质料组成或包括生物质料的产品也许制造、加工或使
用生物质料的方法的发明。“生物质料”意味着任何包括基因信息并能够自我复制或在生
物系统中被复制的资料。
可获取专利的生物技术发明
原则上,生物技术发明依照
EPC
是能够获取专利的。关于欧洲专利申请和
涉及生物
技术发明的专利,相关的
EPC
条款是合用的而且依照条款
-23e
进行讲解。
1998
年7月6日的欧盟指令(EuropeanUnionDirective)98/44/EC关于生物技术发明的
法律保护(
OJ2/1999,101
)将被作为讲解的辅助手段使用。
特别地,还将考虑在指令
的条款从前的说明部分(缩略为
rec.)。
若是它们涉及下面的非穷举性清单中的条目,
生物技术发明也是能够获取专
利的:
(i)从其自然环境中分别出来的或经过技术加工手段生产的生物质料,即使它先前在自
然界中存在。
所以,能够认为生物质料是能够获取专利的,即使它已经在自然界中存在(还可参