文档介绍：第章
外商投资企业清算的
法律程序和操作实务
企业由于种种原因可能停止继续经营,宣告解散,这些原因
包括企业经营期限届满;企业发生严重亏损,或因自然灾害、战
争等不可抗力遭受严重损失,无法继续经营;企业违反中国法
律、法规,危害社会公共利益被依法撤销;或者出现企业章程规
定的其他解散事由等。企业一旦宣告终止,就必须依法进行清
算。所谓清算指的就是企业因为经营期满,或者提前终止合同、
章程等原因,经原合同、章程审批机关批准解散,或者被有关行
政机关依法撤销,而对其资产、债权和债务等进行的清理结算活
动。
一般而言,清算可以分为破产清算和非破产清算两种,分别
适用不同的法律法规,采用不同的程序进行清算。其中破产清
算所适用的法规主要是《中华人民共和国民法通则》和《中华人
民共和国民事诉讼法》的有关规定以及《中华人民共和国破产法
(试行)》年月日第六届全国人民代表大会常务委员
会第十八次会议通过, 年月日起试行)等。由于《中华
人民共和国破产法》只适用于全民所有制企业,因此全民所有制
企业以外的其他企业,包括外商投资企业,在依法宣告破产时主
要是根据《中华人民共和国民法通则》和《中华人民共和国民事
诉讼法》进行破产清算的。
对于破产清算之外的其他清算,除了依据《中华人民共和国民
法通则》和《中华人民共和国民事诉讼法》所规定的有关清算的基本
原则外,主要是适用有关的行政法规、部门规章以及一些地方性法
规。就外商投资企业而言,其清算所适用的主要是年月
日国务院批准, 年月日对外贸易经济合作部发布的《外商
投资企业清算办法》以及各个地区所颁布的地方性法规,如《上海市
外商投资企业清算条例》、《深圳特区企业清算条例》等。但《上海市
外商投资企业清算条例》已于年月日经上海市第十一
届人民代表大会常务委员会第十七次会议审议后废止。本章将
以上海地区为例,介绍有关外商投资企业进行非破产清算所适用
的法律程序以及具体操作。
外商投资企业清算概述
一、外商投资企业清算的基本原则
外商投资企业的清算应当依照国家有关法律、行政法规的
①本书中提到的外商投资企业清算如无特别说明,所指的都是非破产清算。
规定,以经批准的企业合同、章程为基础,按照公平、合理和保护
企业、投资者、债权人合法权益的原则进行。
根据《外商投资企业清算办法》的规定,在中华人民共和国
境内依法设立的外商投资企业,包括中外合资经营企业、中外合
作经营企业、外资企业都必须依照该办法进行清算。对于在上
海地区的外商投资企业而言,在《上海市外商投资企业清算条
例》废止之前,还同时适用《上海市外商投资企业清算条例》。
二、外商投资企业清算的种类
外商投资企业的清算分为普通清算和特别清算两类。普通
清算指的是由外商投资企业自行组织清算委员会进行的清算;
特别清算指的是外商投资企业不能自行组织清算委员会进行清
算,或者依照普通清算的规定进行清算出现严重障碍时,企业董
事会或者联合管理委员会等企业权力机构、企业投资者或者债
权人向企业审批机关申请,经批准后,由企业审批机关或其委托
的部门组织中外投资者、有关机关的代表和有关专业人员成立
清算委员会所进行的清算。企业被依法责令关闭而解散进行清
算的,也依照有关特别清算的规定办理。
上述特别清算的第二种情形,即外商投资企业依照普通清
算的规定进行清算出现严重障碍这一标准,其内涵及其外延都
较为模糊,而现行法律法规均未对此作出明确的说明和界定,因
此在实践中较难把握和依此进行操作。对这个问题,就目前外
商投资企业清算的实践而言,一般认为,所谓出现严重障碍,就
是指原清算委员会在按照普通清算程序进行清算的过程中,由
于遇到某些难以克服的障碍,无法再按照法定的、正常的普通清
算程序进行清算工作,而不得不申请转人特别清算的情形。
需要注意的是,外商投资企业在采取普通清算的方式进行清
算的过程中,如果发现企业财产不足以清偿其债务的,则并不是
适用特别清算程序进行清算,而是应当由清算委员会向人民法院
申请宣告企业破产,被依法宣告破产的,应当依照有关破产清算
的法律、行政法规办理,即按照破产清算程序进行清算。但是,如
果由于企业的债权人自愿放弃债权,或者企业投资者同意代为
清偿企业债务,从而使得企业不再达到破产界限的,清算委员会
可以继续依照原普通清算程序进行清算。
特别清算区别于普通清算的主要特点在于:特别清算适用
于企业无法组成清算委员会或者所组成的清算委员会无法正常
运作的情况。正因为如