文档介绍：合同法实务讲座之
四川衡平律师事务所
外商投资部
冯静梅合伙人律师
合同法律风险防范
签约前的准备
合同概述
目录
合同形式的确定
合同条款的确定及签订
合同的履行及风险把控
合同的概述
1、名称:合同、协议、契约、合作框架等具有同等含义
名称并不重要,关键是看内容。
2、定义:平等主体的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。
(《合同法》第2条)
3、适用法律:《合同法》
★合同的质量与是否产生争议无直接关系,但高质量的合同在发生争议后能提供较为完善的协商机制和保护机制
签约前的准备
(1)、合作方主体资格、资信状况的审查
主体身份、成立时间、法定代表人、注册资本、财务状况、对外投资情况、法院记录、经营范围(评估其履约能力及诚信力)、以往合作方对其信誉的评价
对于第一次交易且拟签约的客户,应对其基本的情况进行初步的调查了解;
对长期稳定的客户,也应该定期重新考评其信用状况;
对于异地客户,可要求提供营业执照及其他必要证件(如税务登记证、食品加工许可证、卫生许可证、商标注册证、商标许可使用证件等等)的复印件留存备份;
★谨防合作方的“有名无实”
签约前的准备
(2)、授权代表的谈判、签约资格的审查
如何确认授权代表的身份问题
对方业务员或经营管理人员代表其单位订立的合同?
对方公司的高级管理人员,如副董事长、总经理等,其代表公司订立合同的效力?
注意:英美法系的国家没有公章的概念,也没有法定代表人的概念,合同的签字权一般控制在公司董事的手中。并非所有的公司董事都有合同的签字权,应要求合作方提供公司章程或者董事会决议来证明签约人获得了合法授权。
一份完整的授权委托书应包含哪些内容?
授权人、被授权人、授权事项、授权范围、授权期限
附:法人、法定代表人与法人代表的区别
合同的形式
1、法律依据:
《联合国国际货物买卖合同公约》第十一条
买卖合同无须以书面订立或书面证明,在形式方面也不受其它条件的限制。
买卖合同可以用包括人证在内的任何方法证明。
《中华人民共和国合同法》第十条
当事人订立合同,有书面形式、口头形式和其他形式。
合同的形式
2、口头合同
口头合同的法律效力:简化手续、方便交易,一旦出现争议难于举证。

[案例]外国A公司的业务人员甲某电话联系国内B公司的业务人员乙某,要求乙某按上次订单价格补一20吨货。甲某及时组织货源并交给承运人发往目的港,货物在途时A公司电话取消订单。
★风险提示:合同的相对人难以确定,个人行为或者公司行为难以确定。
合同的形式
3、电子邮件
(1)小额且持续合作的涉外交易,可以通过电子邮件往来的方式订立合同。
(2)重要邮件的保存与备份,避免误删。
(3)约定在履行过程中发生问题可以通过电子邮件等方式沟通并达成一致后执行,并在合同中固定来往的电子邮箱地址。以电子邮件的方式订立或修改合同,建议尽量通过企业邮箱而非私人邮箱往来。
(4)不建议对原始电子邮件进行任何编辑、加工处理
(5)电子邮件须通过公证或者申请法院保全的方式固定证据。
涉外合同的形式
4、传真件
(1)传真件不是原件,本质上属于远程复印件,直接决定了其证据效力上的瑕疵。
(2)传真件易变造或伪造。通过电信查询只能查询到传真记录不能查询到传真内容。
(3)双方互有传真往来并且传真内容有连续性的,真实性可被认定
★风险提示:紧急情况下使用传真。传真内容涉及订立或者变更合同条款,涉及对履约情况的确认等重大事项时,建议将原件寄送对方盖章确认后发回。
确实需要以传真方式签订合同的,应在合同中赋予传真件原件的法律效力。
约定在履行过程中发生任何问题可以通过传真沟通并达成一致后执行,并在合同中固定来往的传真号码。
合同的形式
5、通过MSN、QQ等网络聊天工具形成的合同
(1)、如何确认对方的真实身份?
(2)、如何确认聊天内容?
(3)、如何确认聊天内容未通过第三方软件编辑、加工?
★风险提示:通过MSN、QQ等网络聊天工具形成的合同、订单,建议实际履行中以书面形式将其固定下来,交由对方签章确认。