文档介绍：浅谈新《公司法》的法定竞业禁止义务
【摘要】本文首先对竞业禁止义务的概念和法理基础进行介绍,然后叙述如何正确理解竞业禁止义务制度,再从新旧公司法对比中提出新公司法的改进和一些不足。
【关键词】董事高级管理人员竞业禁止义务

一、竞业禁止义务的概念、法理基础及分类

公司董事、高级管理人员的竞业禁止义务是指董事,高级管理人员不得自营或为他人经营与任职公司同类的与本公司有竞争的业务。竞业有两个要素,一是经营同类的经营,即包括经营类似且有替代关系的商品和服务。而是经营,既包括经营完全相同的商品和服务,也包括经营类似且有替代关系的商品和服务。二是经营,既包括自己经营自己投资(或与人合资)设立企业与公司竞争;也包括为他人经营担任与公司有竞争关系他人投资公司的董事、经理或者其他管理人员。

我国新《公司法》第148条规定:董事、监事、高级管理人员应当遵守法律、行政法规和公司章程,对公司负有忠实义务和勤勉义务。忠实义务是指董事、监事和高级管理人员经营管理公司事务时,必须代表全体股东的利益,为公司利益最大化工作,当自身利益与公司利益发生冲突时,将公司利益放在优先位置。忠实义务实质上是诚实信用原则在公司法领域中的具体体现。
因此竞业禁止义务是公司董事和高级管理人员忠实义务的具体内容之一,既有浓郁的道德性,又有严格的法律性,是道德义务和法律义务的有机结合体。

二、正确理解董事、高级管理人员的竞业禁止义务

我国公司法未指明自营或者为他人经营的具体含义,目前,有两种不同理解。一种观点认为自营或为他人经营是指在该竞争营业中所产生的经济利益归于自己或第三人,至于其以谁的名义而为可以在所不问;另一种观点认为,所谓自营是指以自己的名义进行的竞业行为。所谓为他人经营是指作为第三者的代理人或者代表而进行的竞业行为。其次,以利益归属作为判断标准更符合我国《公司法》的立法本意,竞业禁止义务的设立的法理基础是董事及高级管理人员的忠实义务,即董事及高级管理人员应当忠于其所任职的公司,以公司利益为最大化,禁止利用在公司中的地位为自己或第三人谋取利益。无论是显名的竞业行为,还是隐名的竞业行为,最终都是以董事获得利益而损害公司利益为代价。如果仅以名义归属说为判断标准,必然会造成公司利益无法切实保护,使竞业禁止义务形同虚设,因此应对公司法中的经营一词作扩大解释。

同类业务这个概念比较模糊,是否包括相同和类似?是以营业执照或公司章程所载明的为准,还是以实际经营的为准?笔者认为同类的业务可以是完全相同的产品或服务,也可以是同种或类似的商品或服务。即不仅包括了营业范围本身,而且也包括了与执行公司营业范围之内的事务密切有关的业务

我国现行法律没有明确规定董事、高级管理人员应负竞业禁止义务的起止时间,一般认为该禁止发生在董事担任董事职务的整个期间。笔者认为竞业的时间应从公司成立,准备营业就开始计算,同时,在董事,高级管理人员辞任之时也并非当然终止,应存在合理的一段时间。因为:第一,合同的效力虽在离职时终止,但是董事、高级管理人员对原公司财产的控制力并不是立即失去。第二