文档介绍：萨班斯法案的立法理念及影响刍议
陈益民
(中国证券监督管理委员会,北京 100032)
摘要:萨班斯法案突出“以刑治市”的基本理念,标志美国资本市场全面进入“依法治市”时代,使“依法治市”无论在理念上,还是在实践上,得到了全面的贯彻和落实。本文从法律角度分析该法案的影响,及其揭示的资本市场发展和法制建设的一般规律,为我国资本市场发展及其法制建设提出相关建议。
关键词:萨班斯法案;公司监管;市场监管
作者简介:陈益民,供职于中国证监会法律部。
中图分类号:DF962 文献标识码:A
2006年7月15日,《萨班斯-奥克斯利法案》,即美国《2002年上市公司会计改革与投资者保护法案》(以下简称《法案》)对全球在美国上市的全部公司(包含所有在美上市的中国企业)正式生效。该《法案》对公司治理、会计师行业监管、证券市场监管等方面提出了许多新的严格要求,并设定了问责机制和相应的惩罚措施。这一部法律,不仅对上市公司产生了严峻的挑战,而且对美国资本市场的监管作出了前所未有的调整,引起了全球的高度关注。为此,我们拟从法律的角度,对该法案的实质进行分析,并对我国资本市场发展,以及我国资本市场法制建设方面,作一些思考。
《法案》突出“以刑治市”的基本理念
从法案所涉及的内容来看,它是自1933年美国证券法通过以来,美国证券法律制度所经历的最大调整之一。综观《法案》的规定,可以发现,《法案》突出了“以刑治市”,或者是“乱世用重典”的基本理念。这一《法案》不仅开创了资本市场新的监管时代,而且把依法治市,即以法律手段治理市场,推向了顶峰。
大幅加重对公司管理层等违法行为的处罚措施,是《法案》非常重要的内容。主要体现在注释
参见:《Sarbanes-Oxley Act of 2002》以及2003年中国注册会计师协会编译的《美国萨班斯法案》
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一是公司定期财务报告虚假的刑事责任。《法案》第906节(a)规定,公司定期报告应当清楚地反映公司重大的财务状况和经营成果,公司首席执行官和财务总监应当对此出具书面声明。公司首席执行官和财务总监知道定期报告不符合法定要求而出具声明的,将被单处或者并处不高于100万美元的罚款、不高于10年的监禁;若故意造假则将被单处或并处不高于500万美元的罚款、不高于20年的监禁。
二是公众公司欺诈股东的刑事责任。《法案》第807节规定,发行人在根据1934年证券交易法规定进行注册,或者申报发行证券的过程中,欺骗任何人;或者在上述注册、申报过程中采取虚假的或伪造的主张、陈述或许诺,通过买卖证券获得金钱和财产,将被单处或者并处罚款、不高于25年的监禁。
三是销毁公司审计记录的刑事责任。《法案》第802节(a )规定,为发行者进行审计的审计师,没有遵守保留所有审计或复核的工作底稿5年的规定,或者违反SEC规定的证券发行者进行审计时保留相关的记录的法规和规章,将被单处或者并处罚款、不高于20年的监禁。
四是销毁、更改或伪造记录的刑事责任。《法案》第802节(a)规定, 在联邦调查和破产过程中,以阻止、妨碍或影响调查或正当行政行为为目的,在任何记录、文件或有形物中故意更改、销毁、破坏、隐瞒、掩盖、伪造或作假帐,将被单处、并处罚款、不高于20年的监禁。
第1102节进一步明确,任何人以阻碍官方调查为目的,企图或者作出改变、销毁、篡改或隐匿记录、文件或其它材料,或者其它的妨碍、影响或阻止官方调查
的行为和企图,将被单处或者并处罚款、不高于20年的监禁。
五是加重对犯有欺诈罪的个人和公司的处罚。《法案》第1106节规定,对违反1934年证券交易法第32节(a)规定的证券欺诈行为,由原来单处或并处罚款100万美元、不高于10年的监禁,修改为单处或并处罚款500万元、不高于20年的监禁;二是将对非自然人的罚款从不高于250万美元,修改为不高于2500万美元。
六是延长诉讼时效,进一步增强民事诉讼制约力度。《法案》第804节规定,起诉证券欺诈犯罪的诉讼时效由原来从违法行为发生起3年和被发现起1年分别延长为5年和2年。
七是以刑事手段打击报复举报人行为,强化举报制度。《法案》第1107节规定,对向执法官员提供有关触犯或可能触犯联邦刑律行为的真实信息的人故意进行打击报复,采取危害举报人的行动,包括干涉举报人的合法工作和生活来源,应单处或者并处罚款、不高于10年的监禁。
同时,《法案》第806节规定,公众公司雇员不能因为合法揭发公司违反证券法律,SEC的任何法规和规章,或联邦法律有关欺诈股东的条款,而被解雇、降职、停职、威胁、骚扰,或以其它方式在雇佣关系中被歧视。一旦受到侵害,可以得到以下救济:恢复雇员非因歧视而能达到的职务等级;补偿欠薪包括利息;补偿由于歧视产生的特殊损害,包括司法费用,专家作证费用和合理的律