文档介绍：拟上市公司关联交易非关联化的实务操作
【内容摘要】
一、问题的提出
自从2010年以来,证监会在审核IPO时对拟上市公司的独立性要求更为严格,“整体上市”与“主营业务突出”相比,更强调前者。资产完整要特别关注,例如专利、商标、专有技术等须纳入上市主体,不允许放在实际控制人名下,不得通过关联方许可的方式获得。生产型企业,土地、房产、设备、专利、商标等的权属须归在发行人名下。不能向控股股东租赁主要资产,可以向独立第三方租赁。与独立性密切联系的关联方及关联交易方面,证监会的审查力度一直在加大,律师需重点核查交易的必要性,以及价格的公允性。
关联交易非关联化方面,要求律师应当核查非关联化的真实性和合法性、非关联化的理由是否合理、非关联化的交易情况,是否公允;受让主体的身份,对发行人独立性、完整性等的影响,非关联化后持续交易情况,是否存在重大违法行为。证监会认为采用注销方式处理关联交易比较彻底。清算的要关注相应的资产人员是否已清理完毕;转让给独立第三方的要关注是否真实公允合理、是否掩盖历史的违法违规行为;不能在上市前转让出去、上市后又买回来。
根据证监会的上述要求,本文针对律师IPO实务操作中,对拟上市企业的关联交易进行非关联化改造的几个问题,进行一些探讨。
二、关联交易存在的主要形式和种类
综合《企业会计准则-关联方披露》及《上市规则》对关联交易的列举,关联交易的范围包括但不限于以下几类(所选案例均为今年上半年通过证监会发审委审核并在深圳证券交易所上市的企业;对于所列举的关联交易,证监会有特别要求的,笔者在第三部分“非关联化实务操作”中有进一步说明):
(一)购买原材料、购买或者销售产品、产品以外的其他资产
【案例】开山股份向关联方采购零部件及销售整机
公司关联方采购的产品和对象主要可以分为三大类,第一类为由开山控股代扣代缴水电费,第二类为通过开山进出口进口螺杆式空压机主机和油封部件,第三类为向关联方采购的螺杆式和活塞式空压机部分零部件及加工服务。
报告期内,公司向关联方采购货物占当期营业成本的6%左右,其中2008年至2010年由开山控股代缴水电费金额分别为1,498万元、1,787万元、3,785万元,占当期关联采购金额的50%左右。
该关联交易的必要性:公司2008年至2010年向开山控股采购水电费,主要基于衢州供电局、衢州水业集团的相关要求。报告期内开山控股为包括公司在内的开山工业园内下属企业代缴水电费,公司具有单独的水表和电表计量,代缴水电费根据实际使用量按政府定价向开山控股结算。公司2008年向开山进出口采购主要为进口螺杆主机和油封,公司2008年5月之前尚未实现螺杆主机的全谱系自制,仍需向德国GHH等国外螺杆主机制造商进口部分型号的螺杆主机,公司在此阶段尚未取得进出口经营权,故主要通过有进出口资质的开山进出口进口螺杆主机。公司具备全谱系螺杆主机自制能力后,即停止通过开山进出口采购螺杆主机。公司2008年至2010年向其他关联方采购橡胶件、缸盖阀板、气缸等零部件及加工服务,主要基于以下因素:空压机整机制造的零部件种类较多,公司集中精力和资源进行螺杆主机的研发、生产以及工艺的改进。对于橡胶制品、活塞式空压机气缸及缸盖阀板等部件,由于其通用性和可替代性强,技术含量较低,通过外部采购即可满足生产需求。
2008年、2009年,公司向开山控股、浙江开山销售货物主要系空压机整机及配件、压力容器以及铸件产品,2008年、2009年关联销售金额分别为16,239万元、12,816万元,2010年公司向浙江开山关联销售金额为5,116万元。
该关联交易的必要性:压缩机属于通用机械产品、广泛应用于各行业,开山控股的个别客户采购时要求开山控股一并提供本公司的空气压缩机产品,为方便结算,开山控股向本公司采购空气压缩机后再与其他商品一起销售给其客户。
(二)提供或者接受劳务
【案例】巨龙管业货物承运
2009年5月5日,经公司董事会决议批准,2009年5月6日公司与巨龙物流签订《货物运输承运协议》,有效期自协议签署之日起至2009年12月31日止,委托巨龙物流承运公司产品,运价按市场价格确定,。
该关联交易的合理性和必要性:巨龙物流成立以前,本公司委托货运公司、个体司机运输产品,存在货运不及时、价格偏高的情形。巨龙物流成立以后,本公司通过巨龙物流的专业化运作平台,保证了公司部分产品的及时外运。
(三)委托或受托销售
【案例】新开普委托关联方销售产品
2008年度,公司曾向上海九普销售智能卡系统软件和卡片,本次关联交易的形成原因是有上海地区的客户要求以支票方式支付货款,发行人为能及时兑现支票收取货款,故通过上海九普向客户销售